浙江大学远程教育学院
《商法》课程作业
姓名：薛锋学号：714116044046
年级：14秋法学学习中心：苏州学习中心—————————————————————————————
一、名词解释
1．商人：
商人是指以一定的自身或社会有形资源或无形资源为工具获取利润并附有一定社会责任的人，或者是指以自己名义实施商业行为并以此为常业的人。
2．商号：
是商主体依法取得的在营业活动中使用的用以表彰自己独特地位的名称或名号。
3．股份有限公司：
股份有限公司，又称股份公司，是指其全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。
4．有限责任公司：
有限责任公司，是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。
5．无限公司、两合公司：
无限公司就是全体股东对公司债务承担连带无限责任的公司。两合公司（KG），是以共同商号进行商业活动的公司，其股东的一人或数人以其一定的出资财产数额而对公司的债务负责任（有限责任股东），其他股东负无限责任。
6．公众公司、闭锁公司：
公众公司是指向不特定对象公开发行股票，或向特定对象发行股票使股东人数超过200的股份有限公司。闭锁型公司（closely held corporation）是指股东人数甚寡，且股权流通性很低的公司。
7．股东：
股东是指通过向公司出资或者通过受让股权而成为有限责任公司或股份有限公司成员，对公司享有权利、承担义务者。
8．董事：
是指由公司股东会选举产生的具有实际权力和权威的管理公司事务的人员，是公司内部治理的主要力量，对内管理公司事务，对外代表公司进行经济活动。9．监事：
是股份公司中常设的监察机关的成员，又称“监察人”，监察股份公司业务执行情况。由监事组成的监督机构称为监事会或监察委员会，是公司必备的法定的监督机关。
10．公司章程：
是指公司所必备的，规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的基本法律文件。
11．资本多数决：
又称股份多数决，是指在符合法定人数或表决权数的股东大会上，决议以出席股东大会股东表决权的多数通过才能生效，法律则将股东大会中多数股东的意思视为公司的意思，并对少数派股东产生拘束力。
12．累积投票制：
指股东大会选举两名以上的董事时，股东所持的每一股份拥有与待选董事总人数相等的投票权，股东既可用所有的投票权集中投票选举一人，也可分散投票选举数人，按得票多少依次决定董事入选的表决权制度。
13．一人公司：
一人有限责任公司，又称一人公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。
14．隐名股东：
隐名股东是指为了规避法律或出于其他原因，借用他人名义设立公司或者以他人名义出资，但在公司的章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的出资人。15．股票：
是股份有限公司股份证券化的形式，是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。
16．上市公司：
上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。
17．发起人：
发起人是指按照《公司法》规定制订公司章程，承担公司筹办事务的人。18．自益权：
自益权是指股东专为自己利益的目的而行使的权利。
19．共益权：
凡股东以自己的利益并兼以公司的利益为目的而行使的权利是共益权。
20．发起设立：
发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。
21．募集设立：
是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。
22．单独股东权：
指每一单独股份均享有的权利，即只持有一股股份的股东也可单独行使的权利，如自益权、表决权等。
23．少数股东权：
指持有已发行股份的一定比例以上的股东才能行使的权利。
24．公司僵局：
指公司在存续运行中由于股东、董事之间矛盾激化而处于僵持状况，导致股东会、董事会等公司机关不能按照法定程序作出决策，从而使公司陷入无法正常运转，甚至瘫痪的状况。
25．发行市场：
是通过发行股票进行筹资活动的市场，一方面为资本的需求者提供筹集资金的渠道，另一方面为资本的供应者提供投资场所。
26．流通市场：
是已发行股票进行转让的市场，又称“二级市场”。流通市场一方面为股票持有者提供随时变现的机会，另一方面又为新的投资者提供投资机会。与发行市场的一次性行为不同，在流通市场上股票可以不断地进行交易。
27．创业板：
创业板又称二板市场，即第二股票交易市场。
28．可转换公司债券：
可转换债券是债券的一种，它可以转换为债券发行公司的股票，通常具有较低的票面利率。从本质上讲，可转换债券是在发行公司债券的基础上，附加了一份期权，并允许购买人在规定的时间范围内将其购买的债券转换成指定公司的股票。
29．财务报表：
财务报表亦称对外会计报表，是会计主体对外提供的反映会计主体财务状况和经营的会计报表，包括资产负债表、损益表、现金流量表或财务状况变动表、附表和附注。
30．公积金制度：
根据1999年颁布、2002年修订的《住房公积金管理条例》，住房公积金是指国家机关、国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业及其他城镇企业、事业单位及其在职职工缴存的长期住房储金。
31．清算中公司：
清算所又称清算公司，是负责对期货交易所内进行的期货合同进行交割、对冲和结算的独立机构。清算所是随期货交易的发展以及标准化期货合同的出现而设立的清算结算结构。
32．设立中公司：
设立中公司指公司发起人（或称设立人）订立设立公司的合同或协议，根据《公司法》及相关公司法规的规定着手进行公司成立的各种准备工作过程中形成的特殊组织。
33．强制清算：
强制清算英语为：enforced liquidation。名。不可数。当开展信用交易的投资者账户中保证金不足时，证券公司对其实施的强制措施，如卖出抵押证券、追加保证存款等。
34．短期交易收益：
上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份百分之五以上的股东将其持有的该公司的股票在六个月内买卖时其所得收益归该公司所有。
35．要约收购：
要约收购是各国证券市场最主要的收购形式，它通过公开向全体股东发出要约，达到控制目标公司的目的。
二、简答题
1．营利社团法人的内涵
答：一、社团法人，又称法人型人合组织，指以人的组合为成立基础的法人，即“人的组织体”。
二、营利法人.“公益法人”的对称。指以营利为目的的社团法人，如公司、
企业等。所谓以营利为目的，系指使其社员而非法人本身享受财产上的
利益。仅以营利为手段，为增进公益而收取入场费、手续费、住院费等
费用的，其收入又不构成社员个人财产的社团，仍为公益法人。2．股东权的内容
答：股东权的内容-----我国公司法第4条规定，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。除该条之外，公司法在很多其他条文中都规定了股东的具体权利。
股东权利归纳起来可分为以下几类：
(1)发给股票或其他股权证明请求权；
(2)股份转让权；
(3)股息红利分配请求权，即资产收益权；
(4)股东会临时召集请求权或自行召集权；
(5)出席股东会并行使表决权，即参与重大决策权和选择管理者的权利；
(6)对公司财务的监督检查权和会计账簿的查阅权；
(7)公司章程和股东会、股东大会会议记录、董事会会议决定、监事会会议决定的查阅权和复制权，但股份有限公司的股东没有复制权；
(8)优先认购新股权；
(9)公司剩余财产分配权；
(10)权利损害救济权和股东代表诉讼权；
(11)公司重整申请权；
(12)对公司经营的建议与质询权。
其中，第(1)、(2)、(3)、(8)、(9)项为股东权中的财产权，第(4)、(5)、(6)、(7)、(10)、(11)、(12)项为股东权中的管理参与权。
3．公司法人格否认法理
答：①股东的有限责任。②债权人的保护。③法人格否认的实例。
4．资本三原则
答: 概述
所谓资本三原则，是指资本法定、资本维持、资本不变。这三个原则被视为大陆法系公司法的核心原则，保证公司独立、完整，保证法定资本制得以实现。虽然是三个原则，但目的本质上是一个，即维持法定注册资本和实缴资本之间的一致。
5．公司设立的方式
答：根据股东对公司所负责任的不同，可以把公司划分为五类：
（1）无限公司，即所有股东无论出资数额多少，均需对公司债务承担无限连带责任的公司；
（2）有限责任公司，所有股东均以其出资额为限对公司债务承担责任的公司；（3）两合公司，由无限责任股东和有限责任股东共同组成的公司；
（4）股份有限公司，全部资本分为金额相等的股份，所有股东均以其所持股份为限对公司的债务承担责任；
（5）股份两合公司，由无限责任股份和有限公司股东共同组成的公司。这种划分方法是对公司进行最基本的划分方法。
6．股东会的职能及运作
答：①股东会的职权范围。②股东会的召集。③股东会的表决程序。
7．董事会的职能及运作
答：①董事会的职权范围。②董事会的召集。③董事会的表决程序。
8．董事、监事、高管人员的任职资格
答：我国《公司法》未对担任董事、监事、经理应具备的积极资格条件提出要求，但在第147条对担任上述职务的人的消极资格作出明确规定，即有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、经理：
（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；
（2）因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；
（4）担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；
（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。
9．股份转让及其限制
答：概念：股份转让是指股份有限公司的股东，依照一定程序把自己的股份让与他人。受让人取得股份成为该公司股东的行为。
股份转让的原则：股份转让实行自由转让的原则。
股份转让的场所：股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。
股票转让方式：股票转让方式因股票的种类不同而不同。分为：记名股票和无记名股票。
股份转让的限制：
（1）对发起人持有的本公司股份转让的限制；
（2）公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让；
（3）公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份的限制。10．公司回购本公司股份的条件
答：《公司法》明确要求：除下列四种情形之外，上市公司不得回购股份。（一）减少公司注册资本；
（二）与持有本公司股份的其他公司合并；
（三）将股份奖励给本公司职工；
（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。
确切的说原则上不可以，但上述除外，而且即便是允许回购也是有条件的：第一是要经股东大会决议；
第二是因减资而回购股份的，应在回购10日内将回购股份注销；
第三是因合并或股东请求回购而回购的，应在回购6个月内注销或转让回购的股份；
第四是因奖励职工而回购股份，不得超过总股本的5% 且1年内应转让给职工回购奖金应在税后利润中支出。
11．股东代表诉讼与股东直接诉讼的异同
答：①股东追究公司经营者责任的制度②是否有前置程序不同③诉讼结果归属不同④间接损害的救济与直接损害的救济
12．公司决议之诉的类型
答：①决议无效之诉，决议内容违法②决议可撤销之诉，决议程序违法或内容
违反章程③决议不存在之诉
13．股份的种类、内容、功能
答：种类：分为普通股、优先股、未完全兑付的股权。
功能：1、股份是股份有限公司资本的构成成分；
2、股份代表了股份有限公司股东的权利与义务；
3、股份可以通过股票价格的形式表现其价值。
内容：
（一）、特点：
1、股份的金额性，股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等，即股份是一定价值的反映，并可以用货币加以度量；
2、股份的平等性，即同种类的每一股份应当具有同等权利；
3、股份的不可分性，即股份是公司资本最基本的构成单位，每个股份不可再分；
4、股份的可转让性，即股东持有的股份可以依法转让。
（二）、股份的收回
股份的收回包括无偿收回和有偿收回两种。
（三）股份的设质
股份的设质是指将依法可以转让的股份质押，设定质权。
（四）股份的注销
股份的注销是指股份有限公司依照发行程序减少公司的一部分股份。14．股份与公司债券的异同
答：①公司融资手段②持有人在公司的地位不同③风险承担不同
15．公司合并的方式及程序
答：①吸收合并与新设合并②股东大会决议③异议股东、债权人的保护制度16．公司解散的原因
答：①章程规定②股东会决议③公司合并分立④行政处罚⑤解散诉讼
17．清算人与清算义务人的区别
答：①清算人即清算组成员，负责公司清算事务
②故意重大过失违反清算义务损害公司或债权人利益时承担赔偿责任
③清算义务人为公司解散时组成清算组开展公司清算的主体，即有限责任公司的股东、股份有限公司的董事、控股股东等
④清算懈怠损害公司或债权人利益时承担赔偿责任或连带责任
18．内幕交易的要件及效果
答：一般认为，内幕交易由内幕人员、内幕信息、内幕交易行为和内幕交易者的主观心态四要件构成。其中，内幕交易者是内幕交易的主体，其范围直接体现出一国法律对内幕交易规制的严厉程度。内幕信息更是内幕交易的实质和核心。因而认定内幕交易、内幕交易者和内幕信息尤为关键。
19．合伙企业与公司的区别
答：（1）法律地位不同；
（2）设立条件不同；
（3）内部治理结构不同；
（4）责任形式不同。
20．合伙企业的类型及各自的特征
答：合伙企业有普通合伙企业和有限合伙企业两大类。
合伙企业的特征：
（1）合伙企业是不具备法人资格的营利性经济组织
（2）全体合伙人订立书面合伙协议
（3）合伙人共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险
（4）全体合伙人对合伙企业的债务承担无限连带清偿责任
三、论述题
1．近代商事立法的立场
答：近代商事立法主要体现几个原则：
（1）客观主义原则，又称实质主义原则；
（2）主观主义原则，又称形式主义原则；
（3）折中主义原则。表现为以下几个方面：①近代商法建立的思想基础是腐朽落后的封建等级特权思想；②传统商法关于商人和商行为概念的界定，使现实生活中本来简单明了的商事关系人为地变得异常复杂；③商人阶层的消失使商人已演化为一个缺乏实质内容的十分抽象的概念，近代商法存在只重视概念而忽视生活的弊端。
（4）无论是从商人的概念或是从商行为的概念出发或是将二者结合起来，均难以明确商法的调整对象，划定和分清商法作用的范围。
2．民法与商法的关系
答：商法与民法是私法中的两大法域，两者有着十分密切的关系。民法是对私人法律关系作出规定的一般法，商法是对其商事法律关系作出规定的特别法，两者是一般法和特别法的关系。所谓商法的特别规定，主要者有三：（1）对民法个别规定的补充、变更。如商法关于商事时效和法定利息的规定。（2）对民法一般制度的特殊化规定。如商法关于公司的规定就是对民法中法人制度的特殊化规定，它是为了实现企业法人制度作出的更具体的规定，又如运输、仓库的有关规定，就是对民法债权的具体化、特殊化规定。（3）创设民法所没有的特殊制度。如商法关于商业帐簿和共同海损的规定。基于商法作为民法的特别法的地位，在法律适用上应遵守以下原则：（1）民法的一般适用和补充适用。在商事关系的调整中，民法的一般适用是一个重要原则。凡商法对某些商事事项未设特别规定者，民法的规定均可补充适用。（2）商法的适用先于民法。依照一般法和特别法的关系，特别法的适用应先于一般法。凡有关商事的事项，应首先选用商法的规定。
3．商法的发展趋势
答：（1）自由与强制的协调。商法中的强制性规范和任意性规范，是分别适应管制与自由的要求的。其强行性规范和任意性规范结构，就是管制与自由协调的反映。无论是任意性规范，还是强行性规范，它们都是支撑私法自治的。不能简单地将商法中的任意性规范和强行性规范作为识别其私法与公法的根据，也不宜将公司法中的强行性规范一概视为公法化的表现。即使是行为人对强行性规范的违反，也不意味着必然导致无效的法律后果。
（2）鲜明而突出的技术性。商法以经济上的适用为依归，其法条之本身较民法的伦理色彩更富有技术性。商法的技术性来源于商事活动的实践，是商事实践的总结和提高，同时又用于解决商事实践中提出的各种问题。可以说，商法的技术充斥于商法的各个领域。
（3）变革性与进步性。商法被人们称为整个私法的开路先锋。商法的变革性与进步性使商法一直保持了适应性强的特点。商法与实践关系密切，而市场经济
发展瞬息万变，实践的发展要求商法不断进步与变革。商法的变革与进步，使它适应了调整商事关系的要求。
（4）全球化倾向。商法的变革性与进步性还表现为商法的国际趋势上。这种倾向表现为：继受；统一的商事条约；国际惯例或国际统一约款。此外，商法的特点还表现在它对交易保护和信赖保护的较高要求上，诸如意取得范围的扩大，沉默在交易中视为同意并导致履行义务，经理权范围的强制性设定等，也表现为特殊的倾向。
4．商法在现代社会的地位及作用
答：商法的地位集中体现在商法的独立性上，商法的独立性又集中表现在商法与民法的关系上。（西方国家商法的独立性表现于商法与经济法的关系上）。（1）商法是以商事关系为调整对象的法律部门；
（2）商法是一个重要的私法领域；
（3）商法是一个渗透着公法因素的私法领域。
5．商号权的积极作用与消极作用
答：积极作用：
1、是商号权具有人身权属性，与特定的商业主体的人格与身份密切联系，与主体资格同生同灭。
2、是商号权具有精神财产权属性，商号权具有排他性和专用性。商号权人可依法使用其商号，且有权禁止他人重复登记或擅自冒用、盗用其商号，并有权对侵害其商号权行为提起诉讼要求赔偿。
3、是商号权可以转让，各国法律有不同的规定，我国民法通则的规定，允许对商号买卖、许可使用或设为抵押。
消极作用：容易与商标权冲突。
6．公司法上的强制性规定与任意性规定
答：公司法兼具强制法和任意法的双重性质，以强制法为主。
（1）公司法中的规定，即有强制性的，也有非强制性的，但强制性的占大多数。公司法是商法的组成部分，属于私法范畴，但私法活动的主体必须遵守的共同行为规范具有法律上的强制性。
（2）公司法体现了国家干预的原则。因为公司的设立和存续不纯粹是个人私事而是与整个社会想联系的，影响着社会生活的各方面。国家通过立法干预，是为了保障社会交易的安全，促进稳定经济秩序。
（3）公司负有一定的社会责任。公司应严格按公司法规定运行和经营，否则承担相应的法律责任。
（4）公司法也体现了经济民主的原则，对公司不是一味强制。在不违反法律精神、社会利益的情形下，公司仍有许多自主性权利。《公司法》中有许多任意性条款。对这些条款，公司可以选择适用，也可以放弃适用。是选择适用还是放弃适用，可以由公司章程作出具体规定。
7. 公司的社会责任
答：经济责任：指公司生产、盈利、满足消费需求的责任。其核心是公司创造利润、实现价值的能力。公司的经济责任表现可以通过财务、产品服务、治理结构三个方面进行考察。
尽管企业社会责任并没有一个单一的定义，但从本质上，追求这一方法的公司，需要做三件重要事情：
1、公司认识到，其经营活动对其所处的社会将产生很大影响；而社会发展
同样也会影响公司追求企业成功的能力；
2、作为响应，公司积极管理其世界范围内的经营活动在经济、社会、环境等方面的影响，不仅使其为公司的业务运作和企业声誉带来好处，而且还使其造福于企业所在地区的社会团体；
3、公司通过与其他群体和组织、地方团体、社会和政府部门进行密切合作，来实现这些利益。
持续发展责任：指保证企业与社会持续发展的责任。该项责任可以通过环保责任和创新责任两方面进行考察。
法律责任：指公司履行法律法规各项义务的责任。该项责任可以通过税收责任和雇主责任两个方面进行考察。
道德责任：指公司满足社会准则、规范和价值观、回报社会的责任。该项责任可以通过内部道德责任和外部道德责任两个方面考察。
8．公司的权利能力、经营范围以及与第三人关系
答：公司权利能力是指公司享有权利和承担义务的资格。公司权利能力的范围是指公司有资格享有的权利范围和承担的义务范围。公司权利能力多属于特别的民事权利能力，往往受到《公司法》等民事特别法、公司章程以及公司自身性质的限制。主要有：
一、性质上的限制
二、目的或经营范围的限制
三、法律上的其他限制
（1）转投资的限制；
（2）借贷的限制；
（3）担保的限制；
（4）回购本公司股份的限制。
9．法定代表人的权限及与第三人关系
答：企业法定代表人在国家法律、法规以及企业章程规定的职权范围内行使职权、履行义务，代表企业法人参加民事活动，对企业的生产经营和管理全面负责，并接受本企业全体成员和有关机关的监督。
企业法定代表人可以委托他人代行职责。
企业法定代表人在委托他人代行职责时，应有书面委托。法律、法规规定必须由法定代表人行使的职责，不得委托他人代行。
企业法定代表人一般不得同时兼任另一企业法人的法定代表人。因特殊需要兼任的，只能在有隶属关系或联营、投资入股的企业兼任，并由企业主管部门或登记主管机关从严审核。
企业法人的法定代表人是代表企业行使职权的签字人。
法定代表人的签字应向登记主管机关备案。法定代表人签署的文件是代表企业法人的法律文书。
10．独立董事制度
答：一、概念
中国证监会于2001年颁布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(以下简称《指导意见》)，根据该规范性文件，上市公司应当建立独立董事制度。上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应当按照
相关法律法规、本指导意见和公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。独立董事独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事，并确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。上市公司董事会成员中应当至少包括1/3的独立董事，其中至少包括一名会计专业人士(会计专业人士是指具有高级职称或注册会计师资格的人士)。
二、任职条件
担任独立董事应当符合下列基本条件：
(1)根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格；
(2)具有《指导意见》所要求的独立性；
(3)具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则；
(4)具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验；
(5)公司章程规定的其他条件。
三、董事任期
独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但是连任时间不得超过6年。独立董事连续3次未亲自出席董事会会议的，由董事会提请股东大会予以撤换。
四、特别职权
独立董事除行使公司董事的一般职权外，还被赋予以下特别职权：
(1)重大关联交易(指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易)应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。(2)向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；(3)向董事会提请召开临时股东大会；(4)提议召开董事会；(5)独立聘请外部审计机构和咨询机构；
(6)可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。
五、其他权利
独立董事除履行上述职责外，还应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见：(1)提名、任免董事；(2)聘任或解聘高级管理人员；(3)公司董事、高级管理人员的薪酬；(4)上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款．或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款；(5)独立董事认为可能损害中小股东权益的事项；(6)公司章程规定的其他事项。
独立董事应当就上述事项发表以下几类意见之一——同意；保留意见及其理由；反对意见及其理由；无法发表意见及其障碍。如有关事项属于需要披露的事项，上市公司应当将独立董事的意见予以公告，独立董事出现意见分歧无法达成一致时，董事会应将各独立董事的意见分别披露。
11．国有企业的公司治理问题
答：国有公司同其它公司相比，有作为公司制法人的共性，也有其个性。国有公司与其它公司的共性表现为：
第一，它们都以营利为目的的法人；
第二，它们都是协调各方利益的工具；
第三，它们都负有一定的社会责任。
上述三个特点是公司制法人的共性，即自利性，自我协调性和社会性。而国有
公司因为拥有“国家”这一特殊的股东，注定了其拥有其他公司不具有的个性。具体表现在：
第一，其经营的好坏将直接影响到国家能否增加财政收入和实现宏观经济调控的初衷；
第二，国有公司的自我协调不仅要协调各利益相关者的私权利，还要协调国家公权力与私权利的关系；
第三，国有公司的社会性已上升为国家性，代表国家履行出资人职责的机构或部门是站在国家利益的高度行使股权，促使公司所承载的国家职能得以实现。上述三个特点是国有公司的个性，即国家自利性，国家协调性和国家利益性。国有公司的治理结构概括为：为维护国家及其利益相关者的利益，确保国有公司社会职能的行使，由法律和公司章程规定的公司内部权力分配制衡机制。其本质是一种包括国家利益在内的利益平衡机制。
12．勤勉义务与经营判断规则
答：一、勤勉义务：所谓“勤勉义务”，就是要求董事处理公司事务时能像处理个人事务时那么认真和尽力，或者说董事必须以一个谨慎的人在管理自己的财产时所具有的勤勉程度去管理公司的财产。
勤勉义务的具体表现是董事行使职权的最主要方式就是参加董事会会议并做出决议。因此，关于董事勤勉义务的要求也主要体现在董事会会议方面。根据勤勉义务的要求，董事应当亲自出席董事会会议，应就公司董事会所讨论和决议的事项加以合理、谨慎的注意；应当在法律、公司章程允许的公司目的范围之内和其应有的权限内作出决议；就董事会决议的事项有异议时应当将其异议记入董事会会议记录；在发现董事会聘任的经营管理人员不能胜任时，应当及时建议董事会将其解聘；当其不能履行董事职责时，应当及时提出辞任，等等。
二、经营判断规则：经营判断规则又被译为商业判断规则、业务判断规则，根据《不莱克法律词典》的解释是指豁免管理者在公司业务方面的责任的一个规则，其前提是该业务属于公司权力和管理者的权限范围之内，并且有合理的根据表明该业务是以善意方式为之。
在英美国家的公司治理法律传统上，忠实义务和勤勉义务的区别是明显的。法院对违反忠实义务行为的审查相当严格，而对于违反勤勉义务行为的审查则相对宽松。但是从经济学的角度看，所谓忠实义务和勤勉义务两者在本质上都是因为存在代理成本和利益冲突而降低了投资者的福利，它们之间却并没有多少实质性的区别。以至《公司法的经济结构》一书的作者说，“在给定报酬的条件下，工作努力程度与此不相称，这称为违反勤勉义务；而在给定工作量的情况下，获取了过高的报酬，这称为违反忠实义务。这两者之间有什么区别呢？”
纯粹的法学家倾向于用是否存在利益冲突来解释忠实义务和勤勉义务的区别，美国法律学会的《公司治理原则》甚至采用了一个“公平交易义务”的概念来涵盖传统上忠实义务概念所指的那些内容。从事法律分析的经济学家则认为对违反义务行为的惩处机理和政策取向不同，也许是区分忠实义务和勤勉义务的一个更好解释。属于“偷懒”和“工作不努力”性质的违反勤勉义务的行为，具有连续性和持续性，可以通过一些公司自律和市场化的办法，如考评、升迁和解聘等来解决，而忠实义务，则通常是针对那些巨大的一次性盗用行为，行为人抱有“捞一把就跑”的心态，事后性的市场惩罚措施远远不够用，此时法律上的“责任规则”就成为了最有效的办法。而且与违反勤勉义务的不努力、
不谨慎行为相比，法院更容易辨别违反忠实义务的盗用行为，相应的质询成本和判错概率也低。
判别一个董事是否“勤勉”的标准，要比判别其是否“忠实”难得多。从判例法上看，董事违反勤勉义务可以分为三种情况或说是不够勤勉的三种程度：不作为、严重的疏忽和纯粹的过失。著名公司法专家克拉克采用演员上台后表演拙劣的三个等级来比喻董事不够勤勉这三种情况。董事的不作为——演员上了台却说不出台词，这是因为他甚至没有想过去记住它；董事的严重疏忽——演员上了台却把台词说错了，这是因为他的台词背得不熟；董事的纯粹过失——演员上了台，台词也说得对，但是演技却很糟糕，这是因为他缺乏天分或者排练的不够充分。针对董事违反勤勉义务的起诉，一般都处于上述的第一个等级，即成为了一名董事之后，没有承担起这个职位应尽的正常职责。不参加董事会会议，不用心了解公司经营状况，不认真阅读公司有关报告等等，都属于违反了勤勉义务。
13．股东代表诉讼的要件、功能及问题
答：股东代表诉讼，又称派生诉讼、股东代位诉讼，是指当公司的合法权益受到不法侵害而公司却怠于起诉时，公司的股东即以自己的名义起诉，而所获赔偿归于公司的一种诉讼形态。英美法系国家以及大陆法系国家对股东的此项诉讼权利均有规定，均赋予股东提起代表诉讼的权利。
概念
股东代表诉讼源于英国衡平法，也被称为派生诉讼、衍生诉讼和传来诉讼，它是指当公司怠于通过诉讼追究给公司利益造成损害的经营者的责任以维护公司利益时，具备法定资格的股东有权以自己的名义代表公司提起诉讼，而所得赔偿归于公司的一种诉讼机制。经过100余年的发展，股东代表诉讼已被普通法和大陆法系的多数国家采用。中国台湾地区的公司法也有股东代表诉讼制度。特征
股东代表诉讼不同于股东为维护自身利益向公司或其他人提起的直接诉讼。一般来说，直接诉讼的原告是最终受益者，而股东代表诉讼的原告只是享有名义上的诉权，胜诉后利益归于公司，提起诉讼的股东只是由于拥有股份而间接受益。各国公司法对股东代表诉讼都设有特殊的要求和限制，这也是它有别于直接诉讼的特征之一。
2006年中国新《公司法》的出台对股东代表诉讼制度进行了详尽的规定，在法定权力上极大地保护了中小股东的利益。根据《公司法》的规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定给公司造成损失时，股东在一定条件下可以请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼，如果监事会、不设监事会的有限责任公司的董事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后提起诉讼，或在收到请求三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，股东可以依照前款的规定向人民法院提起诉讼。
诉讼特征：
1、股东代表诉讼由股东行使
股东代表诉讼是基于股东所在公司的法律救济请求权而产生的，这种权利不是股东传统意义上的因其出资而享有的股权，而是由公司本身的权利而传来
的，由股东行使的。因此，注意股东直接诉讼和股东代位诉讼的区别。股东直接诉讼是直接根据其出资而享有一定的起诉权，维护自身的权益，而股东代表诉讼只是股东代表公司行使一定的诉讼请求权，其获得的利益或判决的结果都只是由公司承担，而与股东私人利益并无挂钩，股东只是作为股东身份间接地享有公司获得的利益而已。
2、原告必须是公司的股东
股东代表诉讼的原告必须是公司的股东，一人或多人都可以提起股东代表诉讼，但并非只要是公司的股东，在任何条件下都可以提起股东代表诉讼，不同的国家对该制度有不同的限制，其旨在防止某些恶意的股东进行滥诉，如前文所述，作为原告的股东必须是有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东。
法院判决结果直接由公司承担
3、法院判决的结果直接由公司承担
股东作为名义上的诉讼方，股东没有任何资格、权利和权益。也就是说原告股东不能取得任何权益，法院对该案的判决结果都直接归结于公司承担，这是股东代位诉讼最典型的特征，这说明股东只是代表诉讼的过程而已。
怠于行使诉讼权利的情况
股东代表诉讼发生在其怠于行使诉讼权利的情况下。也就是说，若公司不采取诉讼手段进行保护自己的合法权益时，则可能发生公司权益受损失之情形。只有在这种条件下，才可能发生股东代表诉讼。而怠于行使的情形根据《公司法》的规定，如前文所述有三种情况：为拒绝提起诉讼，或者自收到请求三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的情形下。
提起权的性质
对股东代位诉讼提起权的性质是属于共益权还是自益权，学术界颇有争议。
第一种观点认为代表诉讼提起权是一种自益权，其典型代表人物为日本学者松田二郎博士。他认为，如果公司不对侵害公司利益的股东、董事等行使诉权，股东为了保全其债权，有权行使作为公司债务人公司的权利，代表权诉讼属于自益权而非是共益权。
第二种观点认为代表诉讼提起权是一种共益权，而非自益权。因为股东提起代表诉讼的诉讼原因并非属于作为公司投资者的股东，而是属于公司整体；代表诉讼获胜的结果往往导致公司利益之取得或者损失之避免，而这种结果又间接使公司股东、债权人和职工受益。既然股东提起代表诉讼并非只为追求自身利益，因此代表诉讼提起权应属共益权之一种。
前置程序
股东代表诉讼的前置程序也称竭尽公司内部救济原则，是指股东在提起诉讼前，必须向公司董事会、监事会或监察人提出请求令公司提起直接诉讼，只有在董事会、监事会或监察人接到该请求，经过一定期间而未提起诉讼的情况下，股东才有权提起代表诉讼。如日本商法第267条规定：股东可以以书面请求公司提起追究董事责任的诉讼；自有前项请求日起30日内，公司不提起诉讼时，前款股东可以为公司提起诉讼。中国台湾地区公司法第214条也规定：股东得以书面请求监察人为公司对董事提起诉讼；监察人30日内不提起诉讼时，前项之股东，得为公司提起诉讼。
规定股东代表诉讼的前置程序是由股东代表诉讼的性质决定的，即只有当
公司怠于行使职权追究给公司造成损害者的责任时，才由股东代为行使诉权，目的在于充分发挥公司内部监督机制。但有时把前置程序作为必经程序会给公司造成更大的损害，因此日本商法第267条规定：如果因为经过前置程序所要求的期间而有发生对公司的不可恢复的损害之可能时，股东可以直接提起代表诉讼。
中国实践，实施意义
股东代表诉讼案件主要发生在股份有限公司和责任有限公司中，主要是针对于股东、公司董事会和责任人三者之间的游戏规则，在“游戏”的直接后果是获得的收益归公司，并使公司和全体股东受益或最大限度地减损。
股东代表诉讼，相对应于以股东私益权为目的的直接诉讼而言，它是基于股东共益权而产生的间接诉讼。其最终目的是为了公司、社团或全体股东、全体社团成员的利益，但间接也维护了该股东或该社团成员的自身权益，具有代位诉讼和代表诉讼的两面性特征。
股东代表诉讼股东代表诉讼的作用有两个：一是损害赔偿作用，二是违法行为抑止作用。从长远的角度看，股东代表诉讼不仅在于使公司的损害能够得到补偿或追偿，更重要的是鞭策和警戒潜在的或可能的责任人，发挥违法行为抑止作用。
直接诉讼的有益补充在海外，证券市场投资者提起的直接诉讼和股东代表诉讼是相辅相承的，两种诉讼制度也是相互配套的。在中国，随着以单独诉讼和共同诉讼为特征的证券民事赔偿直接诉讼案件的深入，必然会催生股东代表诉讼制度。
对于虚假陈述，股东代表诉讼只有一种情况，即上市公司赔偿后怠于追索，故股东行使公司利益归入权，虚假陈述案件必须先直接诉讼后才有股东代表诉讼，否则，便存在一个损失的或然性问题。在虚假陈述民事赔偿案件中，直接诉讼结束后，根据判决或和解协议，上市公司财产被强制执行或其主动向投资者履行赔偿义务后，必然会出现最终赔偿者应当是违法违规者的问题，于是，建立股东代表诉讼制度成为必要，善意的现股东有权要求公司或公司怠于行使职权时代表公司向违法违规者追索公司支付的赔偿款，结果是“谁违规、谁掏钱”。
理论分析
在内幕交易或操纵市场案件中，有三种情况，其中，涉及到股东代表诉讼的有一种情况：1）若上市公司没有参与违法违规行为、且公司利益没有因此受损，受损失的股东只能有关违法违规者提起直接诉讼；2）若上市公司没有参与违法违规行为、但公司董事会明知公司利益因此受损、却怠于行使职权却不向违法违规者追索的，股东可以行使公司利益归入权而提起股东代表诉讼；3）若上市公司参与了违法违规行为、无论公司利益因此受损与否，但由于公司自身是违法违规者，故向其他违法违规者追偿损失或股东提起股东代表诉讼都比较难，较多得体现为受损失的股东以直接诉讼方式起诉公司要求赔偿。
1993年后中国证监会的处罚决定情况，内幕交易的处罚对象主要为上市公司以外的机构或个人，少数情况下有上市公司。从法理上来说，上市公司作为内幕交易者似乎不恰当，但如果出于和大股东之间关联交易、资产重组的需要，应当还是可能的，若投资者在内幕交易行为发生前后买入，被揭露后卖出，产生差价损失，股东可以提起对上市公司的直接诉讼；若非上市公司而是公司董事、监事、高管人员或其他人实施内幕交易，则股东向违法违规者提起直接诉
讼；实施股东代表诉讼只有一种情况，即因他人内幕交易而上市公司因此遭受损失或内幕交易者获得不正当利益，公司董事会怠于追索时，股东才可行使公司利益归入权。
同样，在中国证监会的处罚决定中，操纵市场的处罚对象中，只有少数是上市公司。若上市公司出于自身利益的考虑，未经批准实施违法的安定股价操作、拉升/压降股价、股权大宗交易等时，又逢投资者买入，被揭露后卖出，产生差价损失，股东可以提起对上市公司的直接诉讼；若非上市公司而是公司董事、监事、高管人员或其他人实施操纵市场，则股东向违法违规者提起直接诉讼；实施股东代表诉讼只有一种情况，即因他人操纵市场而上市公司因此遭受损失或操纵市场者获得不正当利益，公司董事会怠于追索时，股东才可行使公司利益归入权。
面临问题
民事诉讼法有必要借鉴海外经验在美国，股东代表诉讼制度规定于诉讼法的《联邦民事诉讼法》、《联邦地区法院诉讼法》及实体法的各州《公司法》中，在日本，则规定于实体法的《商法》中，而中国却尚未正式建立股东代表诉讼制度。
中国股东代表诉讼的规定散见于某些法律、法规及司法解释中，其中，曾有过一些类似于股东代表诉讼的、以监督和追究董事责任为宗旨的条款。例如，在1992年，上海市人民政府《上海市股份有限公司暂行规定》第92条（六）中规定，监事会有权“当董事和经理的行为与公司的利益有抵触时，代表公司与董事和经理交涉，或者对董事和经理提起诉讼。”1992年，国家体改委《股份有限公司规范意见》第65条（六）中规定，监事会“代表公司与董事交涉或对董事起诉。”1993年，《公司法》第126条（三）中则规定，监事可以在“当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正”。
相关法律条文
1994年，最高人民法院《关于中外合资经营企业对外发生经济合同纠纷，控制合营企业的外方与卖方有利害关系，国营企业的中方应以谁的名义向人民法院起诉问题的复函》中认为，“控制公司的股东与合同对方存在利害关系，合同对方违约，而公司不行使诉权，股东得行使本属于公司的诉权”。2000年，最高人民法院《民事案件案由规定（试行）》中，案由第1项规定为“代位权纠纷”，第178项规定为“董事、监事、经理损害公司利益纠纷”。2002年，中国证监会、国家经贸委《上市公司治理准则》第四条规定，“股东有权按照法律、行政法规的规定，通过民事诉讼或其他法律手段保护其合法权利。……董事、监事、经理执行职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应承担赔偿责任。股东有权要求公司依法提起要求赔偿的诉讼”。以上条款，可以看作是中国股东代表诉讼的雏型和发展趋势。
虽然《公司法》第59、60、61、62、63、123条、《证券法》第42、63条、《上市公司章程指引》第81条规定了公司经营者对公司所负的义务或赔偿责任，但法律并没有规定，当公司拒绝或怠于行使请求权时，公司股东是否可以以自己的名义代表公司行使诉权以及如何起诉。
尽管《上市公司治理准则》第4条已经有了明确的股东代表诉讼含义，但光凭此条不足以建立股东代表诉讼，且该规范性文件在审判中所依据的效力仍不够高。而在现实中，董事会或董事长代表了公司，人们无法期望他们会将自己安排在被告席上，因而，也就使公司及全体股东的权益未能得到司法上的最终救
济，散见各规范性文件中的条款事实上也只是起一些上装饰门面的作用。
在争议颇多的《公司法》修订过程中，许多专家学者都提出在《公司法》的框架下建立中国的股东代表诉讼制度，最高人民法院关于《公司法》的司法解释草案中也列明了关于股东代表诉讼制度的规定，但这两者还处于研究讨论阶段，尚未变成现实的法律制度。
发展展望
代表诉讼制是股东实现民事权利的重要手段，中国法律对此已有相关规定，如公司法第63条规定：董事、监事、经理执行公司职务时违反法律、行政法规，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。第118条规定：董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。由此可见，中国现行法律已为股东代表诉讼提供了实体权利根据，但实体民事权利的实现必须依靠程序法律的保障，而中国对股东代表诉讼在程序法上的诉权领域尚属空白，这就使得公司权利保护机制尚无法全面启动。
在中国已加入WTO的形势下，与国际惯例接轨，建立股东代表诉讼不仅可以完善中国公司法律制度，弥补公司治理结构的不足，通过建立公司外部的及时监督体制，为平衡制约公司经营者权利开辟一条新渠道；同时可以保护中小股东权益，在公司董事会受制于大股东，特别是现阶段中国公司股权结构中普遍存在“一股独大”、损害公司利益非常严重的情况下，股东代表诉讼为中小股东提供一个通过外部的司法救济，而且是可以获得经济补偿的民事救济制度，弥补公司遭受的损失，也就维护了自己的合法权益。
在中国证监会公布的《上市公司治理准则》中，已将“鼓励股东进行民事诉讼”作为一条单列。最高人民法院在日前公布的司法解释中，规定股东因受虚假陈述遭到损失时，可提起民事诉讼，这就为股东的民事索赔开辟了一条司法通道。虽然这一解释仅仅是解决了上市公司股东的直接诉讼问题，还不是股东代表诉讼，但它的确立意味着中国建立公司民事赔偿机制有了重大突破，股东通过司法渠道维护自身权益的法律障碍正在逐渐扫清，股东代表诉讼已离不远了。
14．公司解散之诉的要件、功能及问题
答：我国公司法第一百九十条、第一百九十二条规定了公司可以解散和应当解散的四种情形，但在司法实践中，大量的股东由于上述规定情形以外的原因，譬如股东间缺乏合作诚意、公司经营陷入僵局、公司财产正遭受滥用等因素而要求法院判令解散公司时，他们的诉讼请求往往由于缺乏相应的法律规定而被法院驳回。笔者认为，以司法力量启动股东解散公司之诉，既开辟了股东权利救济的新大门，又彰显了司法倡导社会公平正义的崇高原则。
应当指出，股东诉求解散公司是一种特别的、例外的权利，须在特定情况下方可行使，股东寻求解散公司的基本理由和情形是：
一、公司事务陷于僵局。公司事务由股东会与董事会作出，因此公司事务陷于僵局指股东会陷入僵局与董事会陷入僵局。股东会陷入僵局包括两种情况：（1）在需要简单多数时，支持与反对的双方持股数量相同，因而无法通过任何一方的议案。
（2）在需要绝对多数时，关于某一事项的任一议案都没有有效多数的支持。董事会陷入僵局是指董事会不能对应由其决定的事项作出任何决议，由于董事会决议通常要求全体董事过半数通过，因此董事会陷入僵局通常是指支持与反对意见的董事一样多时的情形，这时公司的一些经营决策往往无法进行。当僵局
无法打破、长期持续时，股东可以要求解散公司。
二、股东无法行使权利。这表现为董事或支配公司的控股股东故意损害股东法定权利，或者这种情况持续发生时，针对单个侵权行为的救济已不再有效，股东对其权利在公司里得到最基本的尊重已丧失信心，就应允许受害股东要求解散公司。在公司不尊重股东法定权利的各种行为中，比较典型的是长期不召开股东会。
三、公司资产正在被滥用或浪费。因公司董事或控股股东的恶意或严重不负责任，例如董事会不当处分公司财产时，造成公司资产严重减少，从而危及公司存在，也危害股东的利益。
公司解散之诉，当然由股东作为原告起诉，但为防止少数人滥用诉权，可规定只有持股达到一定数量时才能提起本诉。由于股东诉请为解散公司，因此，本诉被告应当是公司。关于管辖问题，从方便法院审理和方便当事人诉讼的原则出发，应由公司所在地法院管辖为妥。至于案件受理费，可依被诉公司的注册资本来计收。为避免公司、股东的利益继续受损，法院在审理过程中，当然可以发布必要的保全措施，指定保管人或财产管理人对公司财产进行控制，甚至对公司的业务处理进行干预。
当公司解散判决作出后，所产生的基本效力是公司解散，进入清算程序，法院判决宜进行公告并在公司登记机关进行解散登记。公司解散并不立即产生公司法人格消灭的效力，在清算范围内，公司视为未解散，其法人资格继续存续。由于解散公司是终止公司存在的最严厉的法律救济措施，除非十分必要，法院不会轻易作出这种判决，因为它的过分严厉会影响股东整体的利益，也不利于社会经济的发展。因此，一些替代性措施被经常采用，如命令变更公司章程、判令公司决议无效、允许股东享有某种权利等等。其中最有效的方式是要求公司或其他股东以公平合理的价格购买原告的股权，或在某些情况下要求公司其他股东向原告出售股份。
15．敌对性收购的概念、防卫措施及其问题
答：公司治理的变化
从战后到80年代，主要交易银行是日本公司治理的主要承担者。进入90年代以后，这种治理体系发生了重大的变化。首先，从实际情况来看，银行由于不良债券问题的困扰出现财务状况恶化（自有资本的损毁），导致了主要交易银行不再能发挥监督治理机能（尤其是融资救济），主要交易银行与接受融资企业间的相互持股关系迅速解除或消失。其结果，企业的稳定股东比率在这10年间减少一半，下降到整体的四分之一。这一动向的背后，使原来只占百分之几的外国股东的比率上升到2成，从而使重视股值上升而不看重长期交易关系的股东的比例大大增加。此外，商法等制度改革也是90年代之后围绕公司治理的重大的环境变化。在采用现行价格会计、合并财务决算等的同时，通过允许购买本公司股票、股票期权、企业收购手续、控股公司、股票交换等，旨在促进企业组织重组、增加企业筹集资金选择、扩充董事及其他职能部门监督机能的各种制度改革逐步实施，使公司治理方式的选择多样化了。但是，其中影响最大的是1993年股东代表诉讼制度（诉讼手续费定额化）的修改，诉讼件数飞速增长，使企业高层受到股东控告的风险成为现实问题。作出经营判断时不能轻视股东的观念深深植入经营者心中，这是一个值得大书特书的变化。
如上所述，重视股东的压力从现实和制度两个方面逐渐高涨，但是代替主要交易银行的新的公司治理承担者和机制尚未成型，治理“空挡”一直存在。其
中受到注目的是90年代后期以后，能够超越其他企业脱颖而出的优良企业都发生了以下现象，即由非本企业主流业务出身的经营者以“越位取代的机制”领导的现象。例如，象丰田汽车公司的奥田会长那样，长期在海外工作，没有多少主流部门的工作经验的人成为公司的最高领导，可以不受以往程式的束缚，以全新的设想进行大胆的改革，提高企业效绩。但是，拥有这种自动净化作用的内部管理机制,与企业脉脉相传的企业文化有着密切的关系，即使是上市企业也很难在短期内形成这种治理机制。
要扩大公司外董事的影响力
可以这样说，公司治理的过渡时期重要的是，
（1）在努力扩大独立性高的公司外董事的影响的同时，
（2）充分发挥应付收购威胁的自律作用，从实际和制度两方面满足重视股东的要求。为此首先必须有一个使公司外董事的存在和必要性在日本的体系中扎根的过程。通过修订商法，从2003年4月开始大企业引进了公司治理机构的可选择性，可以选择美国式公司治理体系中的“委员会等设置公司”（在董事会下有义务设置由公司外董事占半数以上的提名、监查、报酬委员会）。但是，由于制度先行，而实际上向“委员会等设置公司”转型的仅限于部分企业。现实中在采用新体系的企业中，公司外董事的判断给公司经营带来好的影响。它将导致公司受到投资者和市场的评价，选择新体系的企业的市场评价自然会提高。其结果，对于有能力的公司外董事的需求必然更为增加，从而形成公司外董事市场。创造这种良性循环十分必要。
运用“企业价值最大化”防御企业收购
另一方面，在相互持股和稳定的股东结构趋于崩溃之中，在过剩资金持续存在、企业的流动资产十分丰富的今天，企业收购变得更为容易，人们对于敌对性收购的忧虑增高也是各不容忽视的事实。但是，在没有实现企业价值最大化、市场评价较低的企业，通过其他经营者更好的经营，应当能够提高企业的价值。这就是企业收购的基本机制，这种威胁可以规范经营者的行为。考虑到股东优先的观念尚不如美国那样普遍，而且替代主要交易银行的新的治理机制尚未形成这一现状，对于导入过多的防卫敌对性收购措施的问题，政府、企业都应该慎重考虑。其中就最近受到注目的日本式毒丸计划（Poison pill）来讲，在遇到理想的收购对手时，毒丸能否合理地消除是判断是非的关键。从日本的现状来看，存在着公司外董事问题、争夺股权委托书、以及容易形成倾向于经营者一方的判断的问题，可以设想，在出现司法争议时要形成象美国那样的价值观还需要一个迂回曲折的过程。因而，针对敌对性收购没有其他秘诀，最有效的防御对策无疑是“企业价值最大化”。期待大家理解这一原则，让不轻易采取防御措施的企业在市场上获得好的评价。
16．信息披露义务的内容、功能及效果
答：信息披露制度，也称公示制度、公开披露制度，是上市公司为保障投资者利益、接受社会公众的监督而依照法律规定必须将其自身的财务变化、经营状况等信息和资料向证券管理部门和证券交易所报告，并向社会公开或公告，以便使投资者充分了解情况的制度。它既包括发行前的披露，也包括上市后的持续信息公开，它主要由招股说明书制度、定期报告制度和临时报告制度组成。信息披露制度的起源
上市公司信息披露制度是证券市场发展到一定阶段，相互联系、相互作用的证券市场特性与上市公司特性在证券法律制度上的反映。世界各国证券立法
莫不将上市公司的各种信息披露作为法律法规的重要内容，信息披露制度源于英国和美国。
英国的“南海泡沫事件”（South Sea Bubble）导致了1720年“诈欺防止法案”（Bubble Act of 1720）的出台，而后1844年英国合股公司法（The Joint Stock Companies Act 1844）中关于“招股说明书”（Prospectus）的规定，首次确立了强制性信息披露原则（The Principle of Compulsory Disclosure）。
但是，当今世界信息披露制度最完善、最成熟的立法在于美国。它关于信息披露的要求最初源于1911年堪萨斯州的《蓝天法》（Blue Sky Law）。1929年华尔街证券市场的大阵痛，以及阵痛前的非法投机、欺诈与操纵行为，促使了美国联邦政府1933年的《证券法》和1934年的《证券交易法》的颁布。在1933年的《证券法》中美国首次规定实行财务公开制度，这被认为是世界上最早的信息披露制度。
信息披露制度的特征
信息披露法律制度的主体上看，它是以发行人为主线、由多方主体共同参加的制度。从各个主体在信息披露制度中所起的作用和气息的地位看，他们大体分为四类；第一类是信息披露的重要主体，它们所发布的信息往往是有关证券市场大政方针，因而也是较为重要的信息，这类主体包括证券市场的监管机构和政府有关部门。特别是证券市场的监管机构，它们在信息披露制度中既是信息披露的重要主体，也是有搓信息披露的法律得以实施的招待机关，因此它们在披露制度中处于极为重要的地位。第二类是信息披露的一般主体，即证券发行人，它们依法承担披露义务，所披露的主要是关于自己的及与自己有关的信息，是证券市场信息的主要披露人。第三为是信息披露的特定主体，它们是证券市场的投资者，一般没有信息披露的义务，而是在特定情况下，它们才履行披露义务。第四类主体是其他机构，如股票交易场所等自律组织、各类证券中介机构，它们是制定一些市场交易规则，有时也发布极为重要的信息，如交易制度的改革等，因此也应按照有关规定履行相应职责。
过程
信息披露制度在信息公开的时间上是个永远持续的过程，是定期与不定期的结合。各国企业股份化的经验证明，证券市场是股份制发展的必然结果，只有给股份持有人创设一个可以随时变现其股份的制度，股份制改造才能获得更为广泛的群众基础，才能更快的推广，从而实现资金规模化所产生的效益。
信息披露的强制性
有关市场主体在一定的条件下披露信息是一项法定义务，披露者没有丝毫变更的余地。虽然从证券发行的角度看，发行人通过证券发行的筹资行为与投资者购买证券的行为之间是一种契约关系，发行人从而应按照招募说明书中的承诺，在公司持续性阶段中履行依法披露义务，投资者之间关系的一个次要方面，而更主要的方面，还在于法律规定的发行人具有及时披露重要信息的强制义务。即使在颇具契约特征的证券发行阶段，法律对发行人的披露义务也作出了详尽的规定，具体表现在发行人须严格按照法律规定的格式和内容编制招募说明书，在此基础上，发行人的自主权是极为有限的，它有在提供所有法律要求披露的信息之后，才有少许自由发挥的余地。这些信息不是发行人与投资者协商的结果，而是法律在征得各方同意的基础上，从切实保护投资者权益的基础上所作的强制性规定。并且，它必须对其中的所有信息的真实性、准确性和完整性承担责任。
信息披露制度权利义务的单向性
信息披露制度在法律上的另一个特点是权利义务的单向性，即信息披露人只承担信息披露的义务和责任，投资者只享有获得信息的权利。无论在证券发行阶段还是在交易阶段，发行人或特定条件下的其他披露主体均只承担披露义务，而不得要求对价。而无论是现实投资者或是潜在投资者均可依法要求有关披露主体提供必须披露的信息材料。
信息披露制度的内容
在此期间最主要的就是招股说明书和上市公告书。在采取注册制的发行审核制度下，发行和上市是两个独立的过程，即公开发行的股票不一定会在证券交易所上市。从证券市场的实际操作程序来看，如果发行人希望公开发行的股票上市，各交易所一般都要求发行公司在公布招股说明书之前，必须取得证交所的同意。该招股说明书由于完备的内容与信息披露，成为公司发行上市过程中的核心。而上市公告书在许多发达的证券市场中并非必然的程序之一。许多市场中的招股说明书实际上就是上市公告书。