10第十章 法律行为、代理和时效的法律冲突法

《国际私法》教学大纲

课程代码：100192A

课程类型：学科基础课

学时：32学时

学分：2学分

适用对象：法学

先修课程：民法学、国际法、国际经济法

一、教学目标

国际私法是大学法学专业必修的专业课程。作为法律人才，不仅要懂得国内法，也应该了解处理国际民商事纠纷的国际私法规范，这在当前国际民商事交往日益频繁的新形势下更为迫切，特别是在中国成为WTO成员后，涉外法律类人才更加需求。因此，国际私法是每一个法律专业学生必读课程之一。国际私法是一门独立的学科。但与国内法，特别是国内民法联系密切，因此，需要首先了解民法的基本理论和规定，同时也要掌握一些国际经济法、国际公法的相关知识，否则，学习国际私法会遇到一定的困难。

学习本课程，在认识课程的性质、研究对象的基础上，全面了解课程的体系、结构。

目标1：掌握基本概念、原则、制度和具体规则，尤其是国际私法的特有规范一一冲突规范。

目标2：理论联系实际，学会以理论分析案例和解决实际中遇到的问题，使理论真正应用于实践。

二、教学基本要求

国际私法是一门理论与实践并重的学科，因此在教学内容的讲授上要注意结合案例，围绕其特有规范一一冲突规范作重点讲解，冲突规范的基本理论和法律制度是细讲、精讲的部分，主要采取的教学方法就是案例教学。另外，对于国际私法的其他方面在全面把握基本知识点的基础上，给学生展现一个清晰的理论脉络，并结合我国现行的国际私法规定加以评述，部分内容需学生自学掌握。再有，授课中可安排一到三次的作业或讨论，让学生加深认识。总的来讲，国际私法课程相对于其它法律课程有其特殊的理论逻辑，学生理解较为困难，因此，学生应学习民法学、国际法学课程后，再学习本课程。在讲授过程中尽可能通过图片、资料和图表来进行，以加强讲授的灵活性。

第一章法学研究与法学教育

㈠单项选择

1．法学是“是对神和人的事务的认识、关于正义和不正义的科学”，这一观点的提出者是：A

A．乌尔比安 B．亚里士多德

C．伊壁鸠鲁 D．托马斯·阿奎那

4．历史法学派是19世纪兴起的一个法学派别，下列哪个选项代表该学派的观点：B

A．法是一种历史现象，是阶级社会的产物

B．法像语言、风俗、政制一样，是随着民族的成长而成长的

C．法是由事物的性质产生出来的必然关系

D.法是在所有的人中确立的，并得到全人类平等遵守的自然理性1．法理学与部门法的关系是（ A）的关系。

A．一般与特殊 B．整体与局部

C．理论与实际 D．论与史

3．在中国，（ C ）在其《中国法理学发达史论》中最早使用了“法理学”一词。

A．康有为 B．黄宗羲

C．梁启超 D．杨度

第五章法的概念

㈠单项选择

1．法的最终决定因素是（ C ）。

A．统治阶级意志 B．阶级斗争状况

C．社会物质生活条件 D．历史传统

3．中国古代把“律”字解释为“均布”，着重体现的含义是（ C ）。 A．规范 B．刑罚

C．公平 D．正义

4．在我国现代法律制度中，狭义的法律是指（ C ）。

A．包括宪法、行政法规在内的一切规范性法律文件 B．不包括宪法在内的一切规范性法律文件

C．全国人大及其常委会制定的法律 D．全国人大制定的基本法律以及基本法律以外的法律

8．法律创制的主要方式是（ B ）。

A．民间社会逐渐形成 B．国家制定和认可 C．国家领导人颁布 D．天才人物的创造10．法在其生效期间是反复适用的，而不是仅适用一次；它所适用的对象是一般的人而不是特定的人。这些都表明了法具有：( D)

冲突法、实体法、程序法(2009-03-10 19:45:32)转载标签： 冲突法实体法程序法文化 冲突法：指解决不同国家或地区之间民商事法律冲突问题的法律制度，是协助一国法院处理含有涉外因素民商事案件的一系列规则，主要包括管辖权的确立、法律规则的选择以及外国法院判决或外国仲裁裁决的承认与执行等内容。“冲突法”有两层含义：其一是指一种法学理论而言，是法学的一个学科，严格来讲应该是“冲突法学”；其二是指冲突法规范本身，是法律的一个部门。冲突法,是国际私法的核心概念。举个简单的例子你就明白了,两个美国人来中国结婚,他们结婚是要适用某国法律的,但该适用中国法呢,还是适用美国法?这时候就需要一个冲突规则来解决这个问题了,比如结婚适用婚姻缔结地法.这个冲突规则就叫做冲突法.实体法：是指规定具体权利义务内容或者法律保护的具体情况的法律，如民法、合同法、婚姻法、公司法等等。与实体法相对的是程序法，就是规定行使具体实体法所要遵循的程序，如民事诉讼法、仲裁法等等。它是“程序法”的对称。规定人们在政治、经济、文化等领域里权利和义务的法律。如民法、婚姻法、著作权法等。实体法规定的是主要权利和义务的法律。如《消费者权益保护法》、《著作权法》。举个例子:冷水、火、沸水，实体法就是告诉你有什么是冷水、什么是火、什么是沸水，强调的是实体的东西；而程序法则告诉你冷水经过火加热后成为沸水，强调的是过程、程序。程序法：简单的说程序法就是规定程序方面的法律关系与步骤方面的法律，实体法规定具体的权利和义务。程序法有：民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法等。实体法有：民法、刑法、合同法、婚姻家庭法等等。实体法与程序法是彼此独立的相对概念。一般而言，实体法是对法律关系主体的实体性权利义务关系作出规范，程序法是对法律关系主体和程序性权利义务关系作出规范。对法律规范的实体性与程序法不能截然分割，实体法中必然有程序性规则，程序法中也表现一些实体性权利义务。

民法复习资料第十章

第十章诉讼时效与期限

一．填空题

1．根据时效的前提和发生的效力，时效可分为（）和（）两种。答案：取得

时效、消灭时效

2．向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为（），法律另有规定的除外。

答案：2年

3．因国际货物买卖和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为（）年，自当事人知道或者应当知道之日起计算。答案：4年

4．诉讼时效从知道或应当知道权利被侵害时起计算，但从权利被侵害之日起超过

（）年的，人民法院不予保护。答案：20

5．在诉讼时效期间的最后（）内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，

诉讼时效中止。答案：6个月二．名词解释

1．时效：时效是指一定的事实状态持续存在一定时间后即发生一定法律后果的法律

制度。

2．诉讼时效：诉讼时效是指权利人于一定期间内不行使请求人民法院保护其民事权

利的请求权，就丧失请求法院保护其民事权利的法律制度。

3．除斥期间：除斥期间是指法律规定的某种权利的预定存续期间。

4．诉讼时效中止：诉讼时效中止是指在诉讼时效期间的最后6个月内，因发生法定

事由使权利人不能行使请求权的，暂停计算时效期间，待中止事由消除后，再继续计算诉

讼时效期间。

5．诉讼时效中断：诉讼时效的中断是指在诉讼时效进行中，因发生法定事由致使已

经经过的诉讼时效期间全归无效，待中断时效的事由消除后，重新开始计算诉讼时效期间。三．单选题

1．某甲于2021年6月1日发现其自行车丢失。2021年7月1日甲发现乙骑的自行车是自己的，甲向乙索要，乙不返还而称他是于2021年5月20日在路边拾到的。经查，该

《法学导论》知识点总结

没用红字的地方是不考简答题的地方，但会考选择题。其中的司法解释是司考的重点，考试也会考到点，以及名词解释也很关键。

第一章、法与法律

1 、法：法是由国家制定或认可的，以权利义务为主要内容的，由国家强制力保障实施的社会行为规范。

2、法的表现形态：制度法、观念法、现实法

3 、法的基本属性： 1、法的特殊规范性 2、法的国家意志性、 3 法的明确公开性 4、法的国家强制性、 5 、法的普遍约束性

4、法的本质：一、法律所体现的意志的归属；二、法作为国家意志的表现形式；三、法最终取决于社会的物质生活条件

第二章、法律体系

法律体系是指一国现行法律部门所构成的统一整体，是由一国宪法作主导，由宪法在内的各个法律部门所构成的有机联系的统一体。

1 、法律体系是法律部门构成的统一整体

2 、法律体系由一国现行法律部门所构成

法律部门的划分：

1 、依据：根本依据：法律所调整社会关系的性质；次要方法和辅助手段：法律调整方法

主要的法律部门：宪法部门、民商法部门、行政法部门、经济法部门、社会法部门、刑法部门、诉讼法与非诉讼程序法部门、婚姻法部门、环境保护法与自然资源法部门、军事法部门

法律体系的建构：

内容上完备、结构上科学、形式上规范、价值上公正

第三章、法律要素

法律要素包括法律规范、法律概念、法律原则、法律技术性规定

法律规范：法律规范也被称为法律规则或发的规范，是指由国家制定或认可的，以权利义务为主要内容的，并由国家强制力保证实施的行为准则。法律规范是构成法律的细胞，是法律的基本元素。

法律规范的逻辑结构：

一、名词解释

1．国际私法 2．涉外民商事法律关系 3．国际统一实体规范

二、简答题

1．国际私法调整的对象是什么其构成有何特点

2．国际私法调整涉外民商事法律关系的方法有哪两种两者关系如何

3．国际私法的规范主要包括哪几类

4．有关国际私法的名称主要有哪些你认为哪一名称最合适

5．国际私法的立法体系大致有哪几类

6．国际私法的理论体系大致有哪几类

三、论述题

1．国际私法的范围。

2．试论国际私法的性质。

一、名词解释

海牙国际私法会议国际惯例

二、简答题

1．简述国际私法的国内立法模式。

2．当代国际私法国内立法具有哪些主要特点和发展趋势。

3．简述司法判例在国际私法中的作用。

4．作为国际私法渊源的国际惯例有何特点

三、论述题

1.论国际私法条约在我国的适用。

2.论国际惯例在我国的适用。

一、名词解释

1．法则区别说 2．国际礼让说 3．法律关系本座说 4．孟西尼 5．既得权说 6．斯托雷 7．本地法说 8．政府利益分析说 9．最密切联系说10．协调论 11．利益论 12．直接适用的法律

二、简述题

1．简述当代英美国家国际私法的主要学说。

2．简述当代欧洲大陆国家国际私法的主要学说。

3．试述新中国国际私法的立法成就。

三、论述题

论我国国际私法的历史发展。

一、名词解释

1．国籍 2．住所 3．外国法人的认可 4．国家豁免权 5．绝对豁免论 6．限制豁免论 7．废除豁免论 8．平等豁免论二、简答题

1．简述自然人的国籍冲突及其解决。

2．简述自然人的住所冲突及其解决。

3．简述确定法人国籍的不同主张。

4．简述确定法人住所的不同主张。

5．简述有关外国法人认可的方式和程序。

民法学名词解释

第一章民法概述

1．民法：调整自然人或法人之间人身关系和财产关系的法律规范体系的总称。

2．人身关系：人身关系是“人格关系”和“身份关系”的合称。所谓人格，是指自然人主体性要素的总称。人格关系是自然人基于彼此的人格或者人格要素而形成的关系。所谓身份，是指自然人基于彼此的身份形成相互关系，包括父母子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母等亲属关系。

3．财产关系：财产是人们可以支配的有经济价值的资源和物品，财产关系是人们基于财产的支配和交易而形成的社会关系。

4．民法的基本原则：民法的基本原则，是民法及其经济基础的本质和特征的集中体现，是高度抽象的、最一般的民事行为规范和价值判断准则。

5．平等原则：民法中的平等，是指主体的身份平等。身份平等是特权的对立物，是指不论其自然条件和社会处境如何，其法律资格亦即权利能力一律平等。

6．自愿原则：自愿原则的实质，就是在民事活动中当事人的意思自治。即当事人可以根据自己的判断，去从事民事活动，国家一般不干预当事人的自由意志，充分尊重当事人的选择。7．公平原则：公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准，在民事主体之间发生利益关系摩擦时，以权利和义务是否均衡来平衡双方的利益。

8．诚实信用原则：是市场经济活动中形成的，要求人们在市场活动中讲究信用、恪守诺言、诚实不欺，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。

9．禁止权利滥用原则：禁止权利滥用原则，是指民事主体在进行民事活动中必须正确行使民事权利，如果行使权利损害同样受到保护的他人利益和社会公共利益时，即构成权利滥用。10．民事法律关系：民事法律关系是由民法规范调整的、以权利义务为内容的社会关系，它包括人身关系和财产关系。

第十章法律行为、代理和时效的法律冲突法

10.1 复习笔记

一、法律行为

1．法律行为及其法律冲突

（1）法律行为的概念

法律行为，是指民事主体以设立、变更或终止民事权利义务为目的，以意思表示为要素，因意思表示而发生私法效果的一种法律事实。

（2）法律行为的法律冲突

在国际私法上，对于法律行为的法律适用往往采用分割的方法，法律行为的实质问题应该留诸具体法律关系的准据法来加以确定，而对于法律行为的方式问题如何适用法律，各国往往对此问题单独加以规定。

2．法律行为方式的法律适用

（1）根据“场所支配行为”原则，适用行为地法

理由大致如下：

①以法则区别说为由，认为法律关系可分为属人、属物、属行为三种，各受其所属的法律支配。属物的法律关系依物之所在地法，属行为的法律关系则依行为地法。

②以主权说为由，认为法律为一国行使主权之具体表现，故在行为地所为之法律行为不可不服从该地之主权，法律行为方式亦不得不依行为地法确定。

③以意思服从为由，认为当事人在行为地为法律行为，即说明当事人有服从行为地法的意思，故法律行为方式应依行为地法。

④以国际习惯为由，认为法律行为方式依行为地法已成为国际默认的原则，故凡依行为地法所为的法律行为，各国无不承认其效力之理。

⑤以证明便利为由，认为法律行为方式既是为了确定当事人的意思表示，为日后证明当事人的意思表示方便起见，法律行为方式应依行为地法。

⑥以便利为由，认为当今国际社会内外国人来往频繁，彼国人在此国或此国人在彼国为法律行为的情形日益增多，为求便利，各国对法律行为方式应依行为地法为准据法。