建筑工程承包合同纠纷案件法律适用问题研究

《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的理解与适用一、起草司法解释的相关背景和指导思想为了贯彻执行《民法通则》、《合同法》、《招标投标法》等法律规定，最高人民法院审判委员会第1327次会议讨论通过了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）。

最高人民法院做出这个司法解释主要是基于以下两个方面的考虑，一是为了给国家关于清理工程拖欠款和农民工工资重大部署的实施提供司法保障。

因为，近年来我国的建筑业发展很快，建筑业吸纳了大量的农民工就业，并拉动了诸多相关行业的发展，建筑业已经成为我国国民经济发展的新的增长点。

在建筑业快速发展的同时，也出现了一些问题，如：建设工程质量问题、建筑市场行为不规范问题、投资不足问题，特别是投资不足问题造成了大量拖欠工程款和农民工工资的现象，已经严重侵害了建筑企业和进城务工人员的合法权益。

这既是一个经济问题，又是一个社会问题，更是一个法律问题，引起了党中央和国务院领导的高度重视，国家已经采取专项措施予以治理，本《解释》主要是从法律上提供更加明确、有力的保障。

二是由于有些法律规定还比较原则，人民法院在审理建设工程施工合同纠纷案件时，对某些法律问题在具体适用上认识不统一，如无效合同处理原则，合同解除条件，质量不合格工程、未完工程的工程价款结算问题，工程质量缺陷的责任，工程欠款利息的起算时间等，不解决这些法律适用问题，不仅影响到人民法院司法的公正性、统一性和审判的效率，而且也不利于尽快解决拖欠工程款和农民工工资问题。

因此，为了配合国家专项措施的实施，统一人民法院执法尺度，公平保护各方当事人的合法权益，维护建筑市场的正常秩序，促进建筑行业的健康发展，最高人民法院决定制定这个司法解释。

根据最高人民法院工作部署，自2002年3月起，最高人民法院民事审判第一庭开始着手《解释》的起草工作。

在起草过程中召开了各种类型的座谈会，反复听取了立法部门、国务院主管部门、建筑施工企业、房地产开发企业、执业律师、专家学者、工程造价和工程质量鉴定中介机构等有关方面意见，于2003年11月形成了司法解释稿。

建设工程施工合同纠纷法律适用问题研究摘要：改革后，人们对建筑行业的要求不断提高。

当下，工程建设已成为我国最热门和发展最快的领域，其从业人数之广、参与企业之多、建设规模之大、发展势头之快都在不断地刷新世界纪录，创造历史最好成绩。

但随之而来的是在建设施工过程中不断产生的各类新问题、新纠纷，这不仅在一定程度上损害了相关参与者的自身利益，也对建设行业发展造成了不利的影响。

关键词：建设工程；合同纠纷；合同管理；法律依据引言建设工程一旦具备建设条件，工程建设方就会作为发包人与承包人签订营销合同，即：工程总承包合同或施工合同等；承包人承接工程后，将建设工程中的非主体和非关键部位对下专业分包和劳务分包，这样承包人与各分包人又签订了施工分包合同，本文将这些均纳入建设工程施工合同。

建设工程施工合同签订本身是一个法律行为，签订各方不仅需要签订的程序合法合规，而且签订的合同内容要遵守各项法律法规，所以建设工程施工合同一旦签订，就成为建设工程整个实施阶段约束合同双方切实履行权利与义务的依据，成为建立和维护建设工程领域良好经济秩序的重要手段和有效方法；同时建设工程施工合同也在提高工程质量、降低工程造价、缩短工程周期等方面发挥着重要的作用，由此可见，建设工程施工合同在建设工程施工中的重要性及在法律上的约束性，然而由于目前国家处于经济转型阶段，建设工程领域相关法律法规还不完善，加之建设工程各方的思想观念及管理体制存在的差异，使得建设工程施工合同在实际执行过程中出现了很大的偏差。

1建设工程施工合同纠纷法律适用问题1.1招投标管理招投标是现阶段建筑工程的一个关键环节，合同拟定的支撑数据大都来自于此，在此环节中合同的作用是补充、明确招标文件中的部分责任说明。

故而在招投标活动中，应当充分掌握招标文件中的信息，首先判断招标文件的合法性。

其次是收集、整理、分析工程量清单、工程建设环境等数据。

再次结合市场现状，避免发包方在市场的主导地位过度推卸责任。

建筑工程承包合同纠纷案件法律适用问题研究房地产对社会开展的作用大、分量重它关系到老百姓安居乐业、城形象和环境对社会稳定意义深远。

随着建筑业和房地产的飞速开展房地产开发建立中操作不的问题不断暴露一些违规现象时有发生建筑工程承包合同纠纷案件呈逐年递增态势。

垫资承包、超资质等级承包、降低工程质量、拖欠工程款等问题时有发生这些问题应当引起重视。

由于建筑工程承包合同争议内容和案件错综复杂涉及法律适用的新情况和新问题较多审讯理中因理念和对法律精的理解差异处理难度增大各地在审讯中的不统一。

人民作为审讯必须与时俱进未雨绸缪认真搞好这类案件法律适用问题的调研以充分发挥审讯职能作用维护弱势群体的合法权益促进房地产的持续快速安康开展。

一、如何正确确定建筑合同案件的诉讼主体建筑工程承包合同是建立为发包方施工企业为承包方根据根本建立程序为完成特定建筑安装工程协商订立的明确双方权利义务关系的协议。

建立工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。

一〕建筑工程承包合同的主体资格问题发包方的主体资格：具有财产可以对外承当民事责任的民事主体都可以成为发包方包括法人、其他组织、公民、个体工商户、个人合伙、联营体等。

承包方的主体资格：一是必须具备企业法人资格；二是必须具有履行合同的才能即必须具有营业执照和由建立行政主部门核准的资质等级。

根据2001年7月1日起施行的建立部?建筑业企业资质理规定?第三条的规定建筑业企业应当按照其拥有的注册资本、净资产、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件申请资质经审查合格获得相应等级的资质证书后方可在其资质等级答应的范围内从事建筑活动。

第五条规定建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。

获得施工总承包资质的企业可以对工程实行施工总承包或者对主体工程实行施工承包。

承当施工总承包的企业可以对所承接的工程全部自行施工也可以将非主体工程或者劳务作业分包给具有相应专业承包资质或者劳务分包资质的其他建筑业企业。

建设工程施工合同纠纷的法律法规和政策研讨1. 引言建设工程施工合同纠纷是在建设工程项目中常见的问题之一。

作为一种特殊的合同关系，建设工程施工合同的起草、履行和纠纷解决都需要遵守相关的法律法规和政策。

本文将就建设工程施工合同纠纷的相关法律法规和政策进行研讨，并探讨其对纠纷解决的影响和应用。

2. 法律法规2.1 建设工程施工合同法《建设工程施工合同法》是我国建设工程领域的基本法律。

该法律规定了施工合同的基本内容、签订程序、变更和解除、履行义务等相关规定，对合同双方的权益进行了保护。

在纠纷解决方面，该法律明确了纠纷解决的方式和程序，包括协商、仲裁和诉讼等。

2.2 合同法《合同法》是我国所有合同领域的基本法律，对建设工程施工合同的签订和履行提供了一般性规定。

该法律明确了合同的基本要素、合同的效力和变更、合同的解除和终止等相关规定。

在纠纷解决方面，合同法对协商、仲裁和诉讼等纠纷解决方式进行了详细的规定。

3. 政策3.1 双公示制度在建设工程领域，我国实行了双公示制度，即施工企业需要在项目开工前公示招标公告，并在项目完工后公示竣工验收公告。

这一制度的实施有助于提高建筑工程的透明度和公正性，减少施工合同纠纷的发生。

施工合同纠纷解决时，可以通过查阅公示文件来获取相关证据，有利于维护各方的合法权益。

3.2 建设工程质量管理规范为了提高建设工程的质量，我国制定了一系列的建设工程质量管理规范。

这些规范包括施工合同的质量要求、验收标准和违约责任等方面的规定，旨在规范建设工程的施工过程，减少施工合同纠纷的发生。

当发生纠纷时，可以根据质量管理规范来评估和判断合同履行情况，有助于纠纷的解决和争议的化解。

4. 影响和应用建设工程施工合同纠纷的法律法规和政策对纠纷解决起着重要的指导作用。

在纠纷解决过程中，合同双方可以根据相关的法律法规和政策，明确各自的权利和义务，制定解决方案和策略。

例如，在进行协商解决时，可以参考建设工程施工合同法和合同法的相关规定，确定协商的范围和方式。

建筑工程承包合同纠纷案件及法律适用问题随着建筑业和房地产市场的飞速发展，房地产开发建设中操作不规范的问题不断暴露，一些违法违规现象时有发生，建筑工程承包合同纠纷案件呈逐年递增态势。

垫资承包、超资质等级承包、降低工程质量标准、拖欠工程款等问题时有发生，这些问题应当引起重视。

由于建筑工程承包合同争议内容和案件事实错综复杂，涉及法律适用的新情况和新问题较多，审判实践中因司法理念和对法律精神的理解差异，处理难度增大，各地法院在审判中的司法标准不统一。

人民法院作为审判机关必须与时俱进，未雨绸缪，认真搞好这类案件法律适用问题的调研，以充分发挥审判职能作用，维护弱势群体的合法权益，促进房地产市场的持续快速健康发展。

一、如何正确确定建筑合同案件的诉讼主体建筑工程承包合同是建设单位为发包方，施工企业为承包方，依据基本建设程序，为完成特定建筑安装工程，协商订立的明确双方权利义务关系的协议。

建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。

（一）建筑工程承包合同的主体资格问题发包方的主体资格：具有独立财产，能够对外独立承担民事责任的民事主体都可以成为发包方，包括法人单位、其他组织、公民、个体工商户、个人合伙、联营体等。

承包方的主体资格：一是必须具备企业法人资格；二是必须具有履行合同的能力，即必须具有营业执照和由建设行政主管部门核准的资质等级。

依据2001年7月1日起施行的建设部《建筑业企业资质管理规定》第三条的规定，建筑业企业应当按照其拥有的注册资本、净资产、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件申请资质，经审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。

第五条规定，建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。

获得施工总承包资质的企业，可以对工程实行施工总承包或者对主体工程实行施工承包。

承担施工总承包的企业可以对所承接的工程全部自行施工，也可以将非主体工程或者劳务作业分包给具有相应专业承包资质或者劳务分包资质的其他建筑业企业。

最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）文章属性•【制定机关】最高人民法院•【公布日期】2020.12.29•【文号】法释〔2020〕25号•【施行日期】2021.01.01•【效力等级】司法解释•【时效性】现行有效•【主题分类】建设工程合同正文最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》已于2020年12月25日由最高人民法院审判委员会第1825次会议通过，现予公布，自2021年1月1日起施行。

最高人民法院2020年12月29日最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）法释〔2020〕25号（2020年12月25日最高人民法院审判委员会第1825次会议通过，自2021年1月1日起施行）为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，依法保护当事人合法权益，维护建筑市场秩序，促进建筑市场健康发展，根据《中华人民共和国民法典》《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，结合审判实践，制定本解释。

第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。

第二条招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。

招标人和中标人在中标合同之外就明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设单位捐赠财物等另行签订合同，变相降低工程价款，一方当事人以该合同背离中标合同实质性内容为由请求确认无效的，人民法院应予支持。

第1篇一、引言建设工程案件是我国法律实践中较为常见的一种纠纷类型，涉及合同、侵权、劳动法等多个法律领域。

由于建设工程案件的复杂性，法律适用问题成为解决纠纷的关键。

本文旨在探讨建设工程案件的法律适用，分析相关法律法规及司法解释，为司法实践提供参考。

二、建设工程案件的法律适用原则1. 合同法原则建设工程合同是建设工程案件中最常见的合同类型。

在适用合同法原则时，应遵循以下原则：（1）平等原则：合同双方当事人地位平等，享有同等的权利和义务。

（2）自愿原则：合同当事人应当基于自愿原则，自由决定合同的订立、履行和变更。

（3）诚实信用原则：合同当事人应当诚实守信，遵守约定，履行合同义务。

2. 侵权责任法原则建设工程案件中，侵权责任法原则适用于因侵权行为导致的损害赔偿纠纷。

主要原则包括：（1）过错责任原则：侵权人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。

（2）无过错责任原则：在特定情况下，侵权人即使没有过错，也应当承担侵权责任。

（3）公平责任原则：在双方均有过错的情况下，根据具体情况确定责任。

3. 劳动法原则建设工程案件中，劳动法原则适用于劳动者与用人单位之间的劳动关系纠纷。

主要原则包括：（1）劳动合同法原则：劳动者与用人单位应当依法订立、履行、变更和解除劳动合同。

（2）劳动保护法原则：用人单位应当保障劳动者的合法权益，提供安全、卫生的工作环境。

（3）社会保险法原则：用人单位应当依法为劳动者缴纳社会保险费。

三、建设工程案件的法律适用分析1. 合同法适用（1）合同成立与效力：建设工程合同成立需满足合同法规定的要件，如主体资格、意思表示真实、内容合法等。

合同生效后，双方当事人应当履行合同义务。

（2）合同履行：在合同履行过程中，如出现违约行为，违约方应承担违约责任。

（3）合同解除：在符合合同法规定的情况下，当事人可以解除合同。

2. 侵权责任法适用（1）侵权行为认定：在建设工程案件中，侵权行为主要包括施工过程中的安全事故、建筑物质量缺陷等。

第1篇一、引言建设工程案件是指因建设工程的规划、设计、施工、监理、竣工验收、保修等环节发生的纠纷案件。

随着我国经济的快速发展，建设工程领域日益繁荣，建设工程案件的数量也逐年增加。

为了规范建设工程市场秩序，保障各方当事人的合法权益，我国制定了一系列法律法规来调整建设工程案件。

本文将重点探讨建设工程案件的法律适用问题。

二、建设工程案件的法律适用原则1.合法性原则合法性原则是指建设工程案件的法律适用必须符合国家法律法规的规定。

在审理建设工程案件时，法院应当以法律法规为依据，依法作出判决。

2.平等原则平等原则是指建设工程案件的法律适用应当保障各方当事人的合法权益，确保各方当事人处于平等的法律地位。

在审理建设工程案件时，法院应当公平、公正地处理纠纷，不得偏袒任何一方。

3.公平原则公平原则是指建设工程案件的法律适用应当公平合理，确保各方当事人都能获得公正的待遇。

在审理建设工程案件时，法院应当充分考虑各方当事人的合法权益，平衡各方利益。

4.诚实信用原则诚实信用原则是指建设工程案件的法律适用应当尊重诚信原则，鼓励诚实守信的行为。

在审理建设工程案件时，法院应当对违反诚实信用原则的行为予以制裁。

三、建设工程案件的法律适用范围1.建设工程合同纠纷建设工程合同纠纷是指建设工程合同的当事人之间因合同条款的履行、违约责任等问题产生的纠纷。

在审理此类案件时，法院应当依据《中华人民共和国合同法》的相关规定，对合同条款的履行、违约责任等进行认定。

2.建设工程规划、设计、施工、监理等环节的纠纷建设工程规划、设计、施工、监理等环节的纠纷主要涉及规划许可、设计方案、施工质量、监理职责等方面。

在审理此类案件时，法院应当依据《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》等相关法律法规进行认定。

3.建设工程竣工验收、保修等环节的纠纷建设工程竣工验收、保修等环节的纠纷主要涉及竣工验收标准、保修责任、质量问题等方面。

建筑工程承包合同纠纷案件法律适用问题研究引言建筑工程承包合同纠纷案件是在建筑工程领域中经常出现的一种法律纠纷类型。

由于建筑工程承包合同的特殊性质和复杂性，当合同的任一方未能履行合同义务时，可能会引发各种纠纷。

本文将讨论建筑工程承包合同纠纷案件中的法律适用问题，并分析相关法律规定和实践经验。

1. 法律适用原则在建筑工程承包合同纠纷案件中，法律适用原则是解决纠纷的基础。

根据我国法律的规定，法律适用原则主要包括以下几种：1.1 合同自主原则合同自主原则是指当事人依照法定程序自由订立合同，自行确定合同的内容和条款。

在建筑工程承包合同纠纷中，双方当事人可以通过协商、谈判等方式自主选择适用的法律规范。

1.2 预设原则预设原则是指法律为建筑工程承包合同提供了一些预设规定，当当事人未能在合同中明确规定时，可以适用这些预设原则。

例如，根据《中华人民共和国合同法》第二十一条，当事人在合同中未约定的，可以适用商业惯例。

1.3 优先适用国家法律原则建筑工程承包合同纠纷案件涉及国家法律，则应优先适用国家法律的规定。

国家法律对于建筑工程承包合同的规范和监管具有重要作用，因此在纠纷的处理中应优先考虑国家法律的适用。

1.4 最有利原则当建筑工程承包合同纠纷涉及多个国家或地区的法律时，最有利原则被应用于确定适用法律的优先顺序。

根据最有利原则，应当选择对纠纷当事人最有利的法律进行适用。

2. 法律适用问题分析在具体处理建筑工程承包合同纠纷案件时，需要针对具体的合同条款和纠纷情况来确定适用的法律。

以下将对几个常见的法律适用问题进行分析：2.1 法律适用主体问题建筑工程承包合同纠纷案件中涉及的主体来自不同国家或地区的情况较为常见。

根据国际公法原则和国际私法原则，当事人在合同中可以选择适用自己国家的法律。

此外，当事人可以选择适用作为国际公认的相关国际组织制定的国际公约。

2.2 法律适用范围问题建筑工程承包合同纠纷常涉及多个领域的法律规范，例如合同法、建筑法、民事侵权法等。

建筑工程承包合同范本纠纷案件法律适用问题研究(13)关于法定优先权的行使是否以工程竣工验收合格为前提，一种观点认为，承包人在工程竣工后行使法定优先权有其现实意义，因为只有在工程竣工后，工程的全部质量情况才能判明，整个债权数额才能确定。

如果一发生拖欠就行使权利，再发生再行使，不但会使问题复杂化，而且违背常理。

但实际上这种限制是不符合建设工程的实际情况的。

根据建筑行业交易习惯，以及国家工商局和建设部的有关规定，关于工程价款的约定，一般应包括工程预付款（也称备料款）；工程进度款（又称工程款，一般在履约过程中按形象进度支付至90%左右）；履约过程中因支付各种费用、顺延工期、赔偿损失获得发包人确认的签证款；工程完成后的结算款以及应归还的履约保证金和保修金等担保性质的工程价款5种。

这5种不同形态的工程价款可能发生在工程完成后的结算过程中，也经常发生在中途停建的“烂尾”工程中，认为工程竣工方可适用《合同法》第286条的观点是值得商榷的，因为在实践中支付工程价款的约定不仅仅表现在竣工后。

3、优先受偿权行使的期限和起算点：规定优先受偿权行使的期限，促使承包人尽快行使优先受偿权，主要目的是维护交易秩序安全，保护银行和其他第三人的利益。

我国海商法和民用航空法都对行使优先权规定了期限，船舶优先权为1年，民用航空器优先权为3个月。

《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》综合考虑承包人、发包人及发包人的其他债权人的利益，规定建设工程承包人行使优先受偿权的期限为6个月，起算点为：自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。

已完工工程，自实际竣工之日起计算；对未完工工程，俗称“烂尾”工程，则自建设工程合同约定的竣工之日起算。

由于《合同法》第二百八十六条并未明确规定承包人行使优先权的期限，因而承包人在行使优先权时不会想到期限的问题，而且合同法施行后、《批复》施行日前，许多工程已经竣工或者按照约定已经竣工，因此为了公平保护承包人的合法权益，《批复》又在第五条规定，《批复》第四条自公布之日起6个月后施行。

建筑工程承包合同范本纠纷案件法律适用问题研究(2)8、因转包产生的合同纠纷，如发包人起诉，应列转包人和被转包人作为共同被告；如因转包合同产生纠纷，以转包人和被转包人为诉讼主体，建设单位列为第三人；多层次转包的，除诉讼当事人外，应将其它各方列为第三人。

9、以筹建或临时机构的名义发包工程，涉讼后，如果该单位已经合法批准成立，应由其作为诉讼主体起诉或应诉；如该单位仅是临时性的机构，尚未办理正式审批手续的，或该临时机构被撤销的，由成立或开办该单位的组织进行起诉或应诉。

10、实行承包经营的施工企业，产生纠纷后，如果该企业是法人组织，则由该企业为诉讼主体，起诉或应诉；如果该企业不是法人组织，则列发包人和承包企业为共同当事人，参加诉讼。

11、因拖欠工程款引起的纠纷，承包人将承包的建设工程合同转包而由实际承包人起诉承包人的，可不将发包人列为案件的当事人；承包人提出将发包人列为第三人，并对其主张权利而发包人对承包人又负有义务的，可将发包人列为第三人，当事人根据不同的法律关系承担相应的法律责任；如转包经发包人同意，即属合同转让，应直接列发包人为被告。

12、因工程质量引起的纠纷，发包人只起诉承包人，在审理中查明有转包的，应追加实际施工人为被告，实际施工人与承包人对工程质量承担连带责任。

二、如何确认建筑施工合同的效力（一）确认合同效力的一般原则1、订立合同应当遵循的基本原则根据《民法通则》、《合同法》的规定：平等原则、自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则、民事权益受法律保护原则、禁止权利滥用原则、协商一致原则是从事民事活动、订立合同的基本原则。

建筑施工合同作为民事合同的一种概莫能外，亦应遵循以上基本原则。

但在民事审判实践中需注意的是不能按一般合同效力的认定标准来认定建筑施工合同的效力，应考虑这类合同的特殊性。

对一些地方性法规、部门规章和地方政府规章、规范性文件，不能作为认定合同效力的依据，但建设部《建筑企业资质管理规定》是例外，该规定是强制性的，应按照规定确定施工人的资质。

建筑工程承包合同纠纷案件及法律适用问题（合集五篇）第一篇：建筑工程承包合同纠纷案件及法律适用问题建筑工程承包合同纠纷案件及法律适用问题随着建筑业和房地产市场的飞速发展，房地产开发建设中操作不规范的问题不断暴露，一些违法违规现象时有发生，建筑工程承包合同纠纷案件呈逐年递增态势。

垫资承包、超资质等级承包、降低工程质量标准、拖欠工程款等问题时有发生，这些问题应当引起重视。

由于建筑工程承包合同争议内容和案件事实错综复杂，涉及法律适用的新情况和新问题较多，审判实践中因司法理念和对法律精神的理解差异，处理难度增大，各地法院在审判中的司法标准不统一。

人民法院作为审判机关必须与时俱进，未雨绸缪，认真搞好这类案件法律适用问题的调研，以充分发挥审判职能作用，维护弱势群体的合法权益，促进房地产市场的持续快速健康发展。

一、如何正确确定建筑合同案件的诉讼主体建筑工程承包合同是建设单位为发包方，施工企业为承包方，依据基本建设程序，为完成特定建筑安装工程，协商订立的明确双方权利义务关系的协议。

建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。

（一）建筑工程承包合同的主体资格问题发包方的主体资格：具有独立财产，能够对外独立承担民事责任的民事主体都可以成为发包方，包括法人单位、其他组织、公民、个体工商户、个人合伙、联营体等。

承包方的主体资格：一是必须具备企业法人资格；二是必须具有履行合同的能力，即必须具有营业执照和由建设行政主管部门核准的资质等级。

依据2001年7月1日起施行的建设部《建筑业企业资质管理规定》第三条的规定，建筑业企业应当按照其拥有的注册资本、净资产、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件申请资质，经审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。

第五条规定，建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。

获得施工总承包资质的企业，可以对工程实行施工总承包或者对主体工程实行施工承包。

最高院关于建设工程合同纠纷案件适用法律若干问题的解释篇一：最高院关于建设工程合同纠纷案件适用法律若干问题的解释最高人民法院关于《审理建设工程合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》对建设工程合同及造价管理提出的新问题、新对策中国建设工程造价协会专家委员会委员上海市建纬律师事务所主任朱树英20XX年11月27/28日一、最高人民法院关于《审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》的主要内容及其重点难点条款1、关于合同效力：△第一条：建设工程施工合同无效的情形；☆第二条：合同无效，工程验收合格的处理原则；☆第三条：合同无效，工程验收不合格的处理原则；☆第四条：违法转包、分包合同的处理原则；第五条：施工中取得资质的，按有效处理；☆△第六条：垫资原则上按有效处理；第七条：劳务分包与工程转包。

2、关于合同的解除权：第八条：发包人的合同解除权；☆第九条：承包人的合同解除权；☆第十条：解除合同后的处理原则。

3、关于质量问题：☆△第十一条：承包人拒绝修复的处理原则；△第十二条：质量缺陷的处理原则；△第十三条：未经验收擅自使用的处理原则。

4、关于工程期限问题：△第十四条：实际竣工时间的确定；△第十五条：质量争议期间工期的处理。

5、关于工程结算标准和工程量的确定：☆第十六条：工程价款的计算标准；☆第十七条：拖欠工程款应计付利息；☆第十八条：根据实际情况确定利息起算时间；☆△第十九条：工程量计算；☆△第二十条：逾期不结算的后果；☆△第二十一条：“黑白合同”的认定；☆△第二十二条：按固定价格结算；☆第二十三条：可以不全部鉴定；6、关于程序问题的规定：△第二十四条：建设工程不适用专属管辖规定；△第二十五条：总承包人、发包人、施工人为共同被告；☆△第二十六条：实际施工人利益的保护；第二十七条：保修责任。

7、生效时间：△第二十八条：解释的实施。

（详见附件一）说明：1、以上打“☆”者共16条均与工程造价有关，与解决拖欠工程款有关，是重点条款；2、以上打“△”者共15条均系司法实践中的疑难问题，是难点条款。

建筑工程承包合同纠纷案件法律适用问题研究_房地产论文未验收，发包方提前使用或擅自动用，由此而发生的质量或其他问题，由发包方承担责任”。

根据上述规定，发包方工程未经验收，即投入使用，其责任在发包方，承包方不予认可，出现的质量问题应由发包方自己承担。

《经济合同法》和《建筑安装工程承包合同条例》的规定是为了加重发包方进行工程质量验收的责任，加强对建筑质量的监管，但新的《合同法》颁布后，上述规定就需作修改了，笔者认为：未经竣工验收，发包人提前使用建筑物，使用后发现因地基基础工程和主体结构的质量存在缺陷影响建筑物安全使用的问题，承包人应当承担民事责任。

发包人能够证明工程质量不符合规定的质量标准，是由于施工人偷工减料，使用不合格材料，或者不按设计图纸、技术标准施工造成的，施工人应当承担民事责任。

对于其他可整改或者外露的质量问题，施工人不承担民事责任，返工和修理费用由发包人自行承担。

（五）建设工程承包人的法定优先权（工程价款优先权）问题。

《合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。

发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。

建设工程价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

”1、要正确适用本条，关键在于正确解释本条的性质。

中国社会科学院法学研究所的梁慧星研究员认为，该条从设计、起草、修改、审议直至正式通过，始终是指法定抵押权。

法定抵押权的行使条件是：承包人向发包人发出催告通知后经过一个合理期限，而发包人仍未支付。

在法定抵押权和一般抵押权并存的情况下，无论约定抵押权发生在前或在后，法定抵押权均应优于约定抵押权行使。

主要理由有四：一是法定权利应当优先于约定权利；二是从法律政策上考虑，法定抵押权所担保的债权中相当部分是建筑工人的工资，应予优先确保；三是建设工程是靠承包人付出劳动和垫付资金建造的，如果允许约定抵押权优先行使，则无异于以承包的资金清偿还发包人的债务，等于发包人将自己的欠债转嫁给属于第三人的承包人，违背公平及诚实信用原则；四是承包人法定抵押权，是法律保护承包人利益而特别赋予的权利，具有保护劳动者利益和鼓励建筑、创造社会财富的目的。

建筑工程承包合同范本纠纷案件法律适用问题研究(8)其中，对于建设方不具备建设条件，而施工方具备承揽工程相应资质的，实践中往往建设方隐瞒违法事实，没有履行告知及依诚实信用原则所尽的义务，系先合同义务的违反。

因此，建设方对合同无效承担主要过错责任。

此情况下，从公平角度考虑，施工方得到与订立合同时所预期的工程价款较为公平、合理，即其应得到工程的直接费用、间接费用和利润等。

如果双方在合同中对工程结算的计价标准和方法有明确约定，且不违反法律规定的，应当按合同约定结算工程价款。

鉴于施工方对建设方违法建设的事实未尽到必要的审查义务，对导致合同无效，其主观上亦存在一定过程，因此，对于合同约定的违约金等损失，按照过错相抵原则，施工方不应得到全额支持。

同理，对于建设方具备相应的建设条件，而施工方不具备承揽工程相应资质的，施工方对合同无效在主观上应负主要过错。

因此，合同中关于工程价款的约定不应作为结算的依据，其工程价款应当根据建设行政管理部门制定的定额标准据实结算。

其中，属于低资质施工企业承揽高资质要求工程的，按施工企业的实际资质等级采用上述方法结算工程价款；施工方无施工资质的，只能给付其垫付的资金和构件费、机械设备使用费、人工费和其他建筑工程的直接费用。

此类案件，由于合同约定的工程价款与实际给付价款的差价部分由建设方取得无法律依据，审判实践中可依据《民法通则》第一百三十四以“非法活动的财物和非法所得”予以收缴。

2、关于不具备施工资质的企业或个人利用、借用有资质施工企业的经营资质，或者以联营、承包、挂靠等形式变相使用有资质施工企业的资质，导致合同无效的工程价款结算。

此情形，其工程价款的确定可以比照前述无效合同的原则处理。

需要强调的是，此类纠纷从性质上讲为合同纠纷，合同双方系权利义务的主体，因此，原则上应由合同施工方作为权利主体主张权利，工程价款应给付合同施工方，建设方对实际施工人不负有直接给付工程款的义务。

如实际施工方作为权利主体提起诉讼的，经审理查实，应驳回其起诉，告知其由合同施工方主张权利或向合同施工方主张权利。

最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)【发文字号】法释〔2020〕25号【发布部门】最高人民法院【公布日期】2020.12.29【实施日期】2021.01.01【时效性】现行有效【效力级别】司法解释中华人民共和国最高人民法院公告《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》已于2020年12月25日由最高人民法院审判委员会第1825次会议通过，现予公布，自2021年1月1日起施行。

2020年12月29日最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）（法释〔2020〕25号）为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，依法保护当事人合法权益，维护建筑市场秩序，促进建筑市场健康发展，根据《中华人民共和国民法典》《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，结合审判实践，制定本解释。

第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定，认定无效。

第二条招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。

招标人和中标人在中标合同之外就明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设单位捐赠财物等另行签订合同，变相降低工程价款，一方当事人以该合同背离中标合同实质性内容为由请求确认无效的，人民法院应予支持。

第三条当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。