德国宪法法院关于侵犯人的基本权利的诉讼程序上范剑虹【摘要】现代国家宪法监督制度有三类. 本文探讨了具有代表性的德国宪法法院的地位及其任务以及宪法法院的审查范围及具体的诉讼程序，尤其是侵犯人的基本权利的诉讼程序。
由于在此诉讼中需要论证受害理由的成立(也即实质性审查)，因而特别探讨了实质性审查中的比例原则。
此文对比例原则(已成为欧盟的习惯法，参阅共同体法院在1976年第116号案件)作了深入的分析与探讨，从而系统并深入地阐述了德国侵犯人的基本权利的宪法诉讼程序问题。
一、导言两会中，人民大学研究所所长与清华大学法学院院长发表了中国宪法三十年的论文。
其中为了将来的中国宪法的进步，提出了关于宪法诉讼的问题。
以下论文写于2005年，仅适合于德国的社会情况，但是从比较法的角度，仍然可以从中有所借鉴，以为我们热爱的祖国带来美好的将来。
二、宪法法院的地位及其任务现代国家宪法监督制度共有三类，即：最高国家权利机关监督制，司法机关监督制和特设机关监督制。
其中特设机关监督制是指有特设机关根据特定程序审查法律，法规及行政命令等规范性文件的合宪性，并有权撤消违宪的法律，法规及行政命令等规范性文件等监督制度。
这类制度主要实行于大陆法系国家，并以德国为杰出代表。
德国的宪法法院与立法，行政，联邦总统，参议院 [1]并列，以防权力功能的失调 [2]。
因它是在行使宪法司法之中来推动法律进步的，所以宪法法院不仅是最高一级法院，而且是其它法院所难以代替的.它是按宪法的原则对国家权利进行国家法治式的控制，以保护宪法并使宪法适合新的现实。
这种地位并不是其它的机构人员枵腹从公，以增加其机构的功能所能代替的。
德国宪法法院应在国家的宪法机构中行使其终审判决权，同时也应涉及国家的政治领导及国家意志形成的领域。
因为后者也是宪法规范的范围。
它的主要功能应体现在保护宪法上。
保护宪法又具体体现在两个方面：第一方面保护宪法规定的人的基本权利这是由于国家相对于公民的地位的绝对优势，因而法制国家必须保护公民的符合宪法的权利不受国家强制力的侵犯。
宪法法院通过审查具体的法律的宪法性来保护公民的基本权利。
第二方面保护国家机构的宪法地位这种保护往往是指对国家宪法机构之间宪法性争端的解决。
具体地说，在国家层面上，有德国议会与联邦政府在权利与义务交叉时的争端，联邦政府与州之间关系的争端以及法规与规章司法复审。
宪法法院与行政法院的管辖是有区别的，行政法院是除宪法性争议之外所有涉及公法的争议，尤其是对行政行为表示异议的案件。
二、宪法法院的审查范围及具体的诉讼程序就宪法法院的审查范围及具体的诉讼程序而言。
宪法法院在宪法的范围中来审查被指控的国家法规及地方法规和各地区机关之间的有关权利与义务的争议，指控侵犯宪法赋予的基本权利的各种申诉。
它的判决不受制于其它法院的判决理由。
它可以在其判决中确认某一法规与宪法不符，并宣布其无效。
这种宣布应该对所有的宪法机构，对各级法院与行政当局均有法的拘束力。
需要明确的是，在此程序中宪法的司法遵循的原则与行政司法的遵循原则不一样。
在行政司法中往往有一般条款(General Klausel) [3]，而在宪法司法中宪法法院的管辖权不是因有宪法性质争论就有管辖权，而是其管辖必须符合由宪法或国家法规明确规定的程序种类，也即：只有法律规定的宪法诉讼程序的许可条件符合，才有管辖权 [4]。
那么法律上规定了哪些宪法诉讼程序呢?第一侵犯人的基本权利的诉讼程序;第二、国家机构争议程序[5];第三、联邦与州政府争议程序 [6];第四、抽象法规审查程序 [7];第五、具体的法规审查程序 [8];第六、党派禁止程序(Parteiverbotsverfahren) [9]; 第七、公诉程序(Anklageverfahren)，例如议会和参议院对总统的指控 [10];议会对联邦或州法官的指控 [11];第八、选举审查程序(Wahlpruefungsverfahren)，比如指控议会关于选举有效性的决议 [12];第九、国际法条约作为联邦法组成部分的定性审查程序(Verfahren der Qualifikation von Regeln des Voelkerrechts)等等。
但就保护宪法的两个方面内容而言(第一方面是保护宪法规定的人的基本权利;第二方面是保护国家机构的宪法地位)，侵犯人的基本权利的诉讼程序及其实质性比例原则的适用十分重要，至少在德国的法律制度中是一个经久不息的讨论题。
以下将论述侵犯人的基本权利的诉讼的形式与实质审查：三、侵犯人的基本权利的诉讼程序以及与比例原则的关系需要明确的是，此基本权利是宪法所赋予的权利.在此宪法诉讼程序之前，权利受害人必须考虑程序和实体法上的问题，即：宪法诉讼是否允许;受害理由是否成立。
第一、宪法诉讼是否允许对第一点，首先要作正规的书面诉状，电报也可适用 [13]，并在诉讼中声明权利受害理由，要求当局作为与不作为，这儿不必具体引用立法，只要涉及宪法条款内容就行。
其次，一般说，每个人均可提起宪法诉讼，但要注意诉讼能力。
这儿可借用民事诉讼中的法律思想与规定，但是宪法中已有此规定除外。
民事诉讼法不能划定绝对界限，主要看权利受害者是否被法律认可为成熟的人，即在被保护的基本权利范围中，他能否自负责任地行动，比如一个精神病人和被监护人在涉及裁决其精神病与禁治产时有诉讼能力[14]。
第三，宪法权利受害人的控诉对象是每个公共强制力的行为，即行政，司法行为与法规。
这种行为可以是作为，也可以是不作为 [15]，如有多级法院的强制判决，受害人可以选择其中一种加以起诉 [16]，而且每次起诉只能针对一个强制力对象。
第四，在此宪法诉讼程序中起诉的许可受到一定的限制，比如基本权利的受侵害，并不是纯主观的，而是有一定的客观可能性。
同时起诉人必须是因自身的基本权利受到侵害而起诉。
在其它诉讼法中，某一人允许以自己的名义在诉讼程序中维护他人的权利，这在宪法的基本权利受损害的诉讼中原则上是不允许的。
比如一家公司不能为其股东的基本权利而起诉，因为基本权利受害者必须是公共强制力所为的直接接受者，再者自身的基本权利受到损害，是以一个受害者的主体权利为前提的，这里不仅仅只是涉及客观的法律范围的问题。
此外，这种基本权利的损害必须是现已存在的损害，而不是指将来的损害，除非现有的公共强制力使将来对损害的纠正不但无法进行，而且无法弥补。
第五，在宪法法院提起诉讼，必须是用尽法律的救济，即受害者必须先使用所有对他而言是允许的并且是能承受的诉讼可能，以先排除对其的损害，但必须提醒的是“不能承受的情况”还有：如受损害者的用尽救济的努力与最高法院的判例相悖，或者最高法院给权利受害者错误的判决以至无法律救济可言。
在这种情况下就可以认为，在相关条件符合的情况下，受害者已用尽救济了。
最后，是否能在宪法法院起诉也要求有诉讼期限的限制。
第二、受害理由是否成立。
在考虑了诉讼是否允许的情况后，第二部分就要设法论证受害理由的成立，在这一实质性的问题上，就会使用到比例原则 [17]。
在使用前必须考虑到两个问题：1、受害者基本权利是否确实受到了这种强制力的侵害，这时必须确定基本权利的具体保护范围，如果这种强制力的侵入是合法的，那就不构成法律的责任;2、须了解这种对基本权利的干涉是否有法律依据，如有，还必须审查这具体的法律，是否能够涵盖这种干涉，即使涵盖了仍要对具体法条进行宪法的合法性检验，在这种检验中，要检验在颁布此法条时是否有程序上的错误，例如，是否由有权利颁布法律的立法者，在正确的程序中加以颁布;3、就是运用比例原则对此公共强制力所依据的具体法规进行实质性的检验。
但是，为了运用比例原则对此公共强制力所依据的具体法规进行实质性的检验，笔者认为有必要对这个重要的原则的含义、渊源及适用做一分析。
四、比例原则的含义、渊源及适用分析公共当局只有为了各种公众利益而采取措施时才能对公民规定义务，此种义务应为目标之实现所必需，如果规定的义务与预期的目标明显不合比例，则有关措施必须取消。
根据这原则，为一定目的而采取的措施理应带来目标的实现，同时，此类措施对某些人造成的影响与损害不得与公众的得益不成比例。
70年代中期，共同体为缓和奶粉生产过剩的矛盾，制定了一项计划，规定在生产饲料时必须加入脱脂奶粉代替原来用以保证饲料蛋白质含量所使用的大豆。
但奶粉的成本比大豆高出三倍，如此必然给饲料生产者造成损害。
对此，共同体法院在1976年第116号案件中，判定有关此项计划的法规无效，理由之一就是违反了比例原则。
因为强制购买脱脂奶粉并非是减少生产过剩的必不可少的办法，同时也不能以损害饲料生产者利益的手段达到这一目的，通过这一判例，德国的比例原则遂成为欧洲共同体法的不成文法的一部份。
1、比例原则的含义与渊源比例原则源于正义的请求，它在保护与平衡的意义上对个人利益与公共利益仔细进行斟酌，以得到较为合理的结果，防止过分的与错误的立法与行政决定，尤其是要具体斟酌国家与公民在利益冲突状况下的失衡度。
对比例原则最深入的阐述首推德国法学家鲁伯莱西特克劳斯 [18]与彼得﹒莱尔歇 [19]的研究，其次是众多的德国判例也涉及其内涵。
那么比例原则的内涵具体有哪些要点呢?1.符合宪法(Verfassungslegitimitaet)比例原则的基本前提是：一项法律文件对公民利益范围的触动，不但在目的上，而且在实现目的的手段上均要符合宪法。
2.有效性要求(Geeignetheitsgebot)有效性要求指此法律文件对公民利益范围进行必要干涉时所使用的手段是有效的。
比如有一工厂的废气对环境不利，法规规定用编织过滤网来阻止工厂排出的废气是与有效性要求背道而驰的。
3.必要性原则：(Erforderlichkeitsprinzip)此原则要求立法者在同样可以实现符合宪法的目标的众多法律文件中，必需使用对公民利益损害最小的法规来实现国家所追求的目标。
比如，在企业能通过改进机器的方法来排除污染气体时，行政当局不容许责令一家施放污染气体的企业搬迁。
4.狭义上的比例原则(Grundsatz der Verhaeltnismaessigkeit i.e.S.)即使是上述提到的对公民利益影响最小的法律文件，其法律文件所追求的目标的价值也不能明显高于此法律文件对公民的基本权利中的保护物所造成的损害的价值。
比例原则在符合宪法的前提下，先考察手段(法律文件也可视为一种手段)的有效性，再选择对公民利益最小的手段来实现同样可以达到的目标。
最后还必须进行利益上的总体斟酌。
考察此手段实现的目标价值是否过份高于因实现此目标所使用的手段对公民的人身财产等基本权利的损害价值。
比例原则一般可分为狭义与广义之分，狭义的仅指上述提到的第四点，广义是指上述所有要点的总和。
![德国吕特案+判决书[1]..](https://img.taocdn.com/s1/m/a5821e16f18583d0496459b8.png)
