河南大学2011级硕士研究生课程考试论文经济法题目：我国电信行业反垄断的法律规制姓名：李小龙学号： 104754110091所在院系：河南大学法学院所在专业： 2011级法律硕士（非法学）所学课程：经济法任课教师：王京歌成绩认定：班长签名：完成时间： 2012 年 5月我国电信行业反垄断的法律规制摘要：2008年工业和信息化部、国家发改委以及财政部联合下发电信行业重组公告，形成中国电信、中国移动、中国联通三家拥有全业务的基础电信企业，我国电信市场竞争格局发生重大改变。
文章首先介绍了电信行业作为公用事业在我国的自然垄断性，然后提出电信行业反垄断规制必须依据有效竞争、有效规制、保护消费者和经营者的原则，最后对我国电信行业垄断法律规制制度进行了构想：制定行业专门法《电信法》，从规制效力和规制范围上保障电信业市场的公平竞争以及健康有序地发展，并坚持电信行业按照“一般适用，例外豁免”的原则适用《反垄断法》。
关键词：电信行业；法律规制；《反垄断法》一、电信行业概述1.1电信行业概念的界定1.1.1电信电信这个高效、可靠的通讯方式日益成为人类的社会、经济活动不可或缺的通讯手段。
电信（telecommunication缩写：CT），《中华人民共和国电信条例》第二条将其界定为“利用有线、无线的电磁系统或者光电系统，传送、发射或者接收语音、文字、数据、图像以及其他任何形式信息的活动。
”①随着因特网的高速发展，广义的电信除上述对信息的传递外，还包括信息内容提供和服务。
本文对电信行业垄断规制的探究，主要是指广义上的电信。
1.1.2电信行业电信行业，指基于如光纤、电缆、微波、卫星等各种无线和有线网络，经营各种信号和信息传递以及信息源的开发和应用服务的部门综合，不包括电信产品制造业。
②电信和电信行业具有很强的历史性，是随着经济社会的发展而不断丰富拓展的。
从内容上看，电信由原来的电话、电报拓展到包括电视、广播、计算机通信及因特网业务等。
从性质上看，电信行业可以界定为通过电信网络提供信息服务的网络型基础设施产业。
电信业务作为经营活动的行业，我国将其纳入公①《中华人民共和国电信条例》第二条.②李小青.东盟五国电信业自由化改革与发展研究.《厦门大学学报》2008.3.P32-35用事业的范围，实行政府特许经营。
电信行业主要的特征之一即规模经济性，是指企业通过大量生产销售，实现成本下降和收益递增。
电信基础设施一次性投入很大，但是一旦一个信号发出去，在到达容量极限之前，多发送一个信号的成本几乎为零，因此在同一条网络上，使用的用户数量越大、网上业务量越多，电信运营商在这条网络上的利润就越高。
由于网络基础设施的公用性、边际成本弱相关性，电信行业还具有范围经济性，即在现有的网络上横向扩张产品类型，增加网络的服务能力，从而降低建网成本，增加网络价值。
1.2电信行业的自然垄断性所谓自然垄断，现代经济学理论倾向于用成本弱增性原理来解释，是指当一个企业能以低于两个或者更多的企业的成本为整个市场提供一种产品或劳务时，这个行业就是自然垄断。
这些行业如果市场竞争主体较多，不仅导致社会资源的浪费，而且竞争主体为了争夺有限的市场在一定程度上可能会造成不利的竞争秩序，所以这些行业采取垄断经营的模式比较好。
目前包括电信行业在内的各国公用企业大多属于自然垄断，原因有以下几点：第一，电信行业作为一种公用事业，其产品或服务都是要通过基础网络设施来提供，由于网络建设耗费巨大，且资金一旦投入就难以转为他用。
这种投资的沉淀性，使得电信行业外鲜有投资者对其进行投资，因为对于电信行业来说，由一家企业投资建设网络效益才能达到最高，如果几家规模实力相近的企业同时存在，很可能使双方为争夺客户，通过低于平均成本的价格来挤压对手。
这种情况若长期持续，必然会导致毁灭性竞争。
因此，组成垄断集团合并经营，是企业间寻求稳固的产业组织形式和高效益的不二选择。
因此从此种意义上讲，电信行业天然地带有一定自然垄断性。
第二，从电信市场需求上来看，客户具有一定的独占性，即当一个客户安装一条电话线后，这个客户就不再需要安装另一家公司的电话线以接受相同的电话业务，因此，如果一家企业得到一个客户后，这个客户就很难成为其它企业的客户。
由于电话用户的规模有限，多个公司同时经营必然导致每家公司的客户数量都不多，在电信业发展初期，是不能达到规模效益的，从而使每家企业都可能处于亏损状态。
第三，与先进入市场的电信企业相比，新进入市场的企业在资本积累和业务实力上是无力与其抗衡的。
比如，先进入市场的电信企业经营多种业务时，各成本要低于其他任何经营单一业务的新公司成本，或者利用这种实力进行交叉补贴，从使新公司难以在电信市场上生存，逼其退出市场。
二、电信业法律规制原则2.1有效竞争原则当代经济学家按照竞争程度曾将市场结构分为完全垄断、完全竞争、寡头垄断和垄断竞争。
（1）完全垄断是一家企业在特定市场上拥有对这个市场的生产、销售及价格的排他性的控制能力。
因而，在这个特定市场上不存在任何竞争。
事实上所有产品都有替代品，因此，在现实中不存在完全垄断。
（2）完全竞争是完全垄断的对立面，指市场上厂商数目众多且规模较小，产品无差异，企业自由进退市场，生产要素自由流动，信息充分且对称和交易成本等于零等，竞争的结果能够达到帕累托最优。
从这个意义来说，完全竞争市场是一个高效的市场，但也无现实可行性。
（3）寡头垄断是指市场上只有为数不多的厂商生产、销售某种特定的产品或服务的状况。
每个厂商在市场上都占有一定的份额，对产品及服务的价格形成有举足轻重的影响，他们之间相互竞争，又各自对市场实施排他性的控制。
（4）垄断竞争是指市场上有很多的厂商者和消费者但是都不大，进出市场完全自由，信息对称且充分，每个生产商的产品既有一定程度的区别，又具有可替代性。
在此种市场结构下，竞争垄断中的生产商面临着真是存在的竞争者且获得一般利润，又表现出竞争的特点，最终促进了消费者福利。
现代电信行业既不是原本意义上的垄断行业，也不同于一般意义上的竞争性行业，是集垄断与竞争于一体的竞争性垄断行业。
因此，在垄断性竞争的市场格局下，电信行业规制的原则是有效竞争，即有效率地竞争。
包括以下内容：（1）有效竞争主张竞争。
垄断性竞争市场虽本质上仍是垄断，但可以在满足垄断性边界的条件下展开竞争，尽可能多地发挥市场配置资源的作用，实现充足竞争。
（2）有效竞争不仅强调竞争的充足性，而且强调在“有形之手”规制下的竞争，且这种竞争是在政府规制到位情况下的竞争。
无规制的竞争必然给市场带来灾难，因为无市场准入的规制必然导致过多的市场主体进入市场，盲目地、大规模地投入沉淀成本，当正确的市场信号反馈时，早已造成不可挽回的损失。
（3）有效竞争主张在竞争、垄断、规制三种中寻求一平衡点，其目的在于使总的交易成本最小化。
垄断的危害性此不獒述，但竞争是有成本的，过度的竞争不仅形成对社会资源的浪费，而且会破坏规模经济和范围经济的效应。
因而，竞争不是越多越好，关键是要把握一个度。
2.1有效规制原则政府规制理论源于对市场失灵的回应,垄断作为市场失灵的一种,自然应当纳入政府规制的范围之中。
因为对市场进行规制是由政府去实现的，而作为干预主体的政府也是有限的，在干预过程中同样存在着政府失灵现象。
詹姆斯·布坎南指出“政府的缺陷至少与市场一样严重”，③突出表现为政府在试图矫正市场失灵的同时，往往又导致规制失灵，包括规制不到位、规制错位，还包括规制不起作用。
简言之，政府失灵是政府局限性所造成的后果。
因此，对电信行业的规制必须以有效规制为原则，旨在克服市场失灵以提升电信市场效率，而非泛指国家公权意志的规制。
可以从以下几个角度进一步认识有效规制。
（1）有效规制是尊重市场的规制，政府规制电信市场的同时自身也要接受市场的干预，它强调的是市场与国家间的双向互动制衡关系。
（2）有效规制是授权与限权的结合。
有效规制建立在政府的有限理性这一基础上，政府规制权是有严格边界的，凡市场能克服的缺陷，就没有政府进行规制的必要。
（3）有效规制与经济自由是辩证统一的，虽然强调国家对电信行业进行规制，但整个规制理论仍然是以维护自由竞争和自由贸易为基本前提，虽在一定成都上会对自由进行某些限制，但限制只是手段，维护整个市场竞争自由才是目的。
《电信法》必须确立有效规制原则，在规制市场的同时，政府的规制行为同样受到规制，在竞争、垄断和规制中寻求一平衡点，使交易成本最小化，这才能从根本上建立合理的电信业市场格局，促进电信业的健康、有序、繁荣发展。
2.1保护消费者和经营者原则③[美]詹姆斯·布坎南.自由、市场与国家.吴良健等译.北京：北京经济学院出版社.1998.P28消费者和经营者是市场中经济利益的对立面。
随着经济的发展，消费者越来越处于劣势地位，其原因在于：一是两者实力悬殊过大，经营者往往拥有强大的组织形式，且经营实力也不断壮大，而消费者势单力薄，无力与其抗衡；二是现代科学技术的发展加大了消费者对产品真实性的认知难度，难以辨别产品优劣；三是在获得相关信息方面，随着科学技术的发展，消费者单凭自身能力难以掌握产品有关信息，并且经营者以假乱真、以次充好的行为更使得消费者难以防范。
因而追求实质公平的《电信法》应当站在弱势的消费者的立场上，赋予消费者更多的权利，对经营者设置更多的义务，从而对消费者给予倾斜保护。
引入竞争机制后的电信市场，不可避免地会掀起竞争浪潮，其中不乏有非正当的竞争手段，比如占有支配地位的企业利用自己的垄断优势排挤竞争对手，损害其它电信企业的信誉，掠夺竞争对手的用户，损害其它电信企业的利益，特别是中小电信企业的利益。
《电信法》必须树立保护经营者原则，维护电信企业的正当权益，规范市场秩序，反对恶意竞争，为我国电信行业的发展创造良好的法制环境，使电信企业能够在依法经营中发展壮大。
三、健全电信业反垄断的法律制度体系3.1制定电信行业基本法——《电信法》电信网络构成整个信息社会的基础，其运行对于社会和经济发展至关重要。
从目前电信业发展来看，制定出台电信法的必要性和紧迫性不言而喻。
首先，制定《电信法》为信息社会所需要。
电信行业的发展是信息社会发展中的重要组成部分，它在实现从工业社会向信息社会的转型中起着至关重要的作用，因此必须加强对电信行业的规范。
其次，2000年制定的《电信条例》法律效力不够高、规范范围不够大、处罚力度规定欠缺、监管机构的规定也不够完善，需要制定《电信法》作为支撑；最后，制定《电信法》是顺应国际立法浪潮的必然选择。
a.《电信法》对市场准入的规制(1)改革电信业务许可证制度电信市场开放后，竞争者的数量必然增加，竞争愈演愈烈。
为了使电信市场竞争透明、公平和有序，许可证管理是一种有效的手段。
但是由于基础网络和增值业务的自然垄断性不同，所以在市场准入制度的构建上必须依据各网络或业务市场的实际情况区别对待。
