法条分析题@刑法车润海1．我国《刑法》第3条规定：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。
请分析：（1）前半句与后半句分别体现了刑法的何种机能？【答案】前半句体现了保护机能；后半句体现了保障机能。
（2）请列举哪些情形违反了罪刑法定原则（至少3项）？【答案】重法的溯及既往、习惯法作为定罪量刑的依据、不明确的罪状和法定刑等。
2．我国《刑法》第6条规定：凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。
凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。
犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。
请分析：（1）“领域内”具体包括哪些情形？【答案】包括领土、领水、领空。
除此之外还包括悬挂中国国旗或国徽的船舶与航空器。
（2）“法律有特别规定的以外”包括哪些情形？【答案】享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决；香港、澳门和台湾的犯罪行为适用当地法律审判；民族自治地方制定的变通或补充规定。
3．我国《刑法》第30条规定：公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。
（1）单位犯罪的，单位及其成员应当承担什么刑事责任？【答案】原则上是两罚制：对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚；例外是单罚制：仅追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员，不再追究单位的刑事责任。
（2）如果法律没有规定为单位犯罪，应如何处理？【答案】构成单位犯罪，必须有法律的明文规定。
如果法律没有规定，对组织、策划、实施危害社会行为的自然人，追究刑事责任。
4．我国《刑法》第14条规定：明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。
故意犯罪，应当负刑事责任。
（1）成立故意犯罪需要认识到哪些客观事实？【答案】①对行为本身的认识，即对刑法规定的危害社会行为的内容及其性质的认识；②对行为结果的认识，即对行为导致或者可能导致的危害结果及其性质的认识；③对与危害行为和危害结果相联系的其他犯罪构成要件事实的认识；④不包括行为人认识到自己行为的违法性，但须有违法性认识的可能性。
（2）“故意犯罪，应当负刑事责任”体现了什么原则？【答案】以惩罚故意犯罪为原则，以惩罚过失犯罪为例外。
5．我国《刑法》第15条规定：应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的，是过失犯罪。
过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。
（1）过失犯罪有几种类型？【答案】过失犯罪有两种类型：疏忽大意的过失与过于自信的过失。
（2）如何区分疏忽大意的过失与过于自信的过失？【答案】二者的区别主要是认识因素不同。
疏忽大意的过失中，行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意没有预见，因此又称无认识的过失；过于自信的过失中，行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，因此又称有认识的过失。
6．我国《刑法》第20条第3款规定：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
（1）是否对所有的杀人行为都能进行特殊防卫？【答案】不是。
特殊防卫只能针对严重危及人身安全的暴力犯罪，但并非所有的杀人行为都是暴力犯罪。
例如，母亲故意不给孩子喂奶，企图将孩子饿死，对母亲就不能进行特殊防卫。
（2）特殊正当防卫的成立条件是什么？【答案】①必须具备成立正当防卫的起因、时间、对象、主观条件；②还必须具备特定的对象条件，即针对正在进行且严重危及人身安全的暴力。
如果符合特殊防卫的条件，即使造成不法侵害人伤亡的，也不认为过当。
7．我国《刑法》第23条规定：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
（1）着手的含义是什么？【答案】开始实施刑法分则规定的构成要件的实行行为。
（2）意志以外的原因包括哪些情形？【答案】犯罪分子意志以外的原因，指违背犯罪分子本意的原因。
犯罪未得逞并不是犯罪分子自愿的，而是由不可克服的客观障碍造成的。
主要有：被害人的反抗、第三者的阻止、自然力的阻碍、物质的阻碍、犯罪人能力不足、认识发生错误等。
（3）未得逞的含义是什么？【答案】未得逞是指没有完整实现刑法分则所规定的全部构成要件事实。
8．我国《刑法》第25条规定：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
（1）“二人以上”包括哪些情形？【答案】包括：自然人与自然人构成共同犯罪；自然人与单位构成共同犯罪；单位与单位构成共同犯罪。
（2）甲、乙以为前方是猎物而共同开枪，不料打中一儿童，致其死亡，但查不清是谁击中，如何处理？【答案】①甲、乙不构成共同犯罪，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，本案中的行为人对死亡结果是过失的心理态度。
②由于查不清到底是谁的行为导致儿童死亡，根据存疑有利于被告人的精神，二人都不构成过失致人死亡罪。
9．我国《刑法》第67条规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
（1）可以向谁自动投案？【答案】主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
根据司法解释，犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的也属于自动投案。
（2）如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行是指？【答案】被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同罪行的，以自首论10．我国《刑法》第68条规定：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
（1）“重要线索”的来源有何要求？【答案】①犯罪分子通过贿买、暴力、胁迫等非法手段，或者被羁押后与律师、亲友会见过程中违反监管规定，获取他人犯罪线索并“检举揭发”的，不能认定为有立功表现。
②犯罪分子将本人以往查办犯罪职务活动中掌握的，或者从负有查办犯罪、监管职责的国家工作人员处获取的他人犯罪线索予以检举揭发的，不能认定为有立功表现。
③犯罪分子亲友为使犯罪分子“立功”，向司法机关提供他人犯罪线索、协助抓捕犯罪嫌疑人的，不能认定为犯罪分子有立功表现。
（2）“重大立功”怎么认定？【答案】一般是指被检举揭发或者协助抓捕的犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形。
11．我国《刑法》第87条规定：犯罪经过下列期限不再追诉：(一)法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年；(二)法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年；(三)法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年；(四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。
如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。
（1）甲所犯之罪，应当处三年以上十年以下有期徒刑，经过几年不再追诉？为什么？【答案】经过15年不再追诉。
因为三年以上十年以下有期徒刑包括十年本数，属于法定最高刑十年以上有期徒刑的情形。
（2）乙犯危险驾驶罪，应当判处拘役，如何计算追诉时效？【答案】经过五年不再追诉，法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年。
12．我国《刑法》第115条规定：放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
（1）“以其他危险方法致人重伤、死亡”，对其中的其他方法有何要求？【答案】这里的危险方法要求与放火、爆炸、决水、投放危险物质方法的危险性相当的其他危险方法。
（2）“过失犯前款罪的”属于何种罪状，并指出其含义？【答案】属于引证罪状，是指引用刑法分则的其他条款来说明某种犯罪的特征。
引证罪状的条文本身并不描述犯罪的特征，而是引用其他条款已经描述过的某种犯罪的特征来认定该种犯罪。
13．我国《刑法》第238条规定：非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。
具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。
使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。
国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。
（1）“殴打、侮辱”属于何种量刑情节？【答案】属于法定的量刑情节，也属于从重处罚情节。
（2）犯前款罪，致人重伤的、致人死亡的，在刑法理论上被称为什么？并分析其成立条件。
【答案】在理论上被称为结果加重犯，成立条件为：①实施非法拘禁行为，导致重伤、死亡结果。
②非法拘禁行为与重伤、死亡结果之间具有因果关系。
③行为人对重伤、死亡结果有过失。
④刑法明文规定较重的法定刑。
14．我国《刑法》第243条规定：捏造事实诬告陷害他人，意图使他人受刑事追究，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国家机关工作人员犯前款罪的，从重处罚。
不是有意诬陷，而是错告，或者检举失实的，不适用前两款的规定。
（1）捏造事实是指捏造什么事实，为什么？【答案】是指捏造虚假的犯罪事实，意图使他人受刑事追究。
（2）国家机关工作人员属于什么身份？试举出其他类似情形。
【答案】属于不纯正的身份犯。
①国家机关工作人员利用职权犯非法拘禁罪的，从重处罚；②司法工作人员反虚假诉讼罪的从重处罚。
15．我国《刑法》第257条规定：以暴力干涉他人婚姻自由的，处二年以下有期徒刑或者拘役。
犯前款罪，致使被害人死亡的，处二年以上七年以下有期徒刑。
第一款罪，告诉的才处理。
（1）第一款属于什么性质？【答案】属于告诉才处理的犯罪。
（2）“致使被害人死亡”包括哪些情形？【答案】包括暴力干涉婚姻自由的行为直接致人死亡以及被害人自杀。
16．我国《刑法》第260条规定：虐待家庭成员，情节恶劣的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致使被害人重伤、死亡的，处二年以上七年以下有期徒刑。
