金融机构适当性义务下的适当性认定标准

能在发 生适 当性纠纷 时由法官在 个案 中衡平。 ［ 关键词］ 适当性 ； 认知能力适 当性 ； 风险适 当性 ； 报酬适 当性
［ 作者简 介］ 凌 文君 ， 西南政法大学民商法 学院 ２ ０ １ １ 级商法硕士研 究生， 重庆 ， ４ ０ １ １ ２ ０
［ 中圈分类号 ］ ＤＦ ４ ３ ８ ［ 文献标识码］ Ａ ［ 文章编号］ １ ０ ０ ７ — ７ ７ ２ ３ （ ２ ０ １ ３ ） ０ ５ ～ ０ ０ １ ０ — ０ ０ ０ ３
２ ０ １ ３年 第 Ｏ ５期
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沿 海 企 业 与 科 技
Ｃ Ｏ Ａ Ｓ Ｔ Ａ Ｌ Ｅ Ｎ Ｔ Ｅ Ｒ Ｐ Ｒ Ｉ Ｓ Ｅ Ｓ Ａ Ｎ Ｄ Ｓ Ｃ Ｉ Ｅ Ｎ Ｃ Ｅ＆Ｔ ＥＣ Ｈ Ｎ Ｏ Ｌ Ｏ Ｇ Ｙ
Ｎ Ｏ ． ０ ５ ， ２ ０ １ ３
（ Ｃ ｕ ｍｕ ｌ ａ ｔ ｉ ｖ ｅ Ｎ ＮＯ． １ ５ ６ ）
客户适当性》 指出， 适当性就是指“ 金融 中介机构 的权证交易涉及证券市场发行的各种权证” ， 因而 所 提供 的金 融 产 品或 服 务 与 客 户 的财 务 状 况 、 投 认定其 “ 是一名具 有丰富实践 经验 的权证投资 资 目标 、 风险承受水平 、 财务需求 、 知识 和经验之 间的契合程度” ① 。有关适当性义务的最大难题 ， 在 于 如 何 区别 “ 适 当” 及“ 不适 当 ” 的金 融 商 品 或 服 务，如何衡量金融商品的风险及报酬与投资者本 身的知识和经验、风险承受水平等个人属性的契 合度 ， 并衡平金融机构的义务以及投资者 自身的 责任 ， 不仅一直都是立法上的难题② ， 也是适 当性 诉讼中法官裁判案件的难点。
（ ｌ 总第 １ ５ ６期）
金融机构适 当性义务下的适 当性认定标要 求金 融机构所售之金融商品或提供之服务与投 资者的知识和经验 、风险承 受水平、投资 目 标、 财务需求等个人 属性相契合。而此种 契合程度之判 断由于投 资者个人属性各异， 在立法上无 法给 出统一的判断标准 ， 只
投资者的知识、 经验认定——认知能 若某投资者全无金融衍生 品交 易之经验 ，能否以 力适 当性
、
对 于投 资者 的知 识 、 经验判定 ， 因人 因事 而异
尚难一概而论 ，只能由法官在具体个案 中结合金 融商品的特征来衡量。对投资者知识 、 经验的认定 目的是为 了判断其是否有能力理解交易的风险及 自 身所作 的投资决定可能带来 的后果。各个国家
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及地 区的司法实践经验为我们提供 了分析的素材 及思考 的方 向 。
（ ｉ ） Ｂ Ｉ Ｓ ， Ｃ ｕ ｓ ｔ ｏ ｍｅ ｒ Ｓ ｕ ｉ ｔ ａ ｂ ｉ ｌ ｉ ｔ ｙ ｉ ｎ ｔ ｈ ｅ Ｒｅ ｔ ａ ｉ ｌ Ｓ ａ ｌ ｅ ｏ ｆ Ｆ ｉ ｎ ａ ｎ ｃ ｉ ｌ ａ Ｐ ｒ ｏ ｄ ｕ ｃ ￣ａ ｎ ｄ Ｓ ｅ ｒ ｖ ｉ ｃ ｅ ｓ ， Ａｐ ｒ ｉ ｌ ， ２ ０ ０ ８ 。 ②陈 肇 鸿． 由比较法观 点论金融机构之适 当性义务． 载《 军事 专刊》 第５ ７ 卷第 ２ 期， ２ ０ １ １ 年４ 月。 ③（ ２ Ｏ １ Ｏ ） 沪高民二（ 商） 终 字第 ６ ５ 号。 ④ 杜静 怡． 论 对金 融业者于行销 行为之法律规 范 —— 以 日 本金融贩卖法 中关于“ 说 明义务 ” 及“ 适合性原则” 为参考素材． 载 《 台北大学法学论丛》 第５ ７ 期， ２ ０ ０ ５ 年１ ２ 月。 ⑤连动债（ 又称连动 式债券 ， 英文 ： Ｓ ｔ ｒ ｕ ｃ ｔ ｕ ｒ ｅ ｄ ｎ ｏ ｔ ｅ ） ， 是一种信贷挂钩票据 ， 属 于结构型金 融商品（ Ｓ ｔ ｒ ｕ ｃ ｔ ｕ ｒ ｅ ｄｐ ｒ ｏ ｄ ｕ ｃ ｔ ） ， 由固定 收益债券和约定的投机标两部分组成 ， 结合 固定收益商品与衍生性金 融商品后 ， 利 用投 资报酬率的观念去创造 出高保本及 高收益的报 酬型态。雷曼兄弟发行的“ 迷你债券” 就 属于连动债 ， 是 一种典型的高风险金 融衍 生产品。参见维基 百科 ｈ ｔ ｔ ｐ ：
一
者” 。日 本 的投资者选择权交易败诉的案例中， 法 院认为投资者为从事 出版业 ， 有１ ０年以上股市投
资经验 ， 且就关 于本案 中的选择权交易经验 ， 第一 年交 易次 数达 ４ ７次获 利 ４ ３ ０万 日元 ， 第 二年交 易 ３ ９ 次获利 ２ ５ ０ 万日 元 ，故依照此情形看来投资者 本身具有投资之财力与经验 ，故对其之劝诱并不 违反适合性原则④ 。 若再进一步思考， 是否能以投资者的其他交易 经验来判断该投资者对此次交易具有足够经验 ？ 其之前普通股票投资的经验来认定其对于金融衍 生 品交易 也有 足够 的经验 ？我 国 台湾地 区 曾有法 院在判决 中认为 ， “ 若投资人 已有相当投资于基金 与股票的经验 ， 就连动债投资人而言 ， 则可谓具有 足够的投资经验” ⑤ 。对于上述法院判决的观点 ， 有 学者认为 “ 共 同基金与连动债之性质与风险有相 当差异 ，径将其他投资经验纳入投资连动债之适 当性考量 之 中 ， 恐 亦有 未洽 之处 ” ⑥ 。不 同类 型金融
适 当性义务 ，是指金融机构 负有的将适当的 以投资者先前相 同或类似的金融商品交易经 金融商品和服务提供给适 当的投资者的义务。国 历作为其在之后的交易 中具有投资经验的认定依 际清算银行、 国际证监会组织 、 国际保险监管协会 据 ， 是司法实践 中的通行做法。我 国的钟某诉南航 ２ ０ ０ ８ 年联合发布的 《 金融产品和服务零售领域的 权 证创 设 案 中③ ， 法 院经 过 审查 发 现 钟 某 “ 曾进行