【2018最新】略谈我国资本刑法的完善之路-实用word范文 (3页)
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我国资本市场存在的问题及完善建议作者:马睿来源:《时代金融》2020年第10期摘要:目前,我国资本市场已经具备了一板、二板、三板以及科创板市场,但各个板块市场仍存在缺陷。
本文通过分析我国资本市场各个板块的发展现状,找出我国资本市场存在的问题,并从行业、市场和投资者等角度给出投资建议,以促进我国资本市场更好、更快发展。
关键词:资本市场退市制度准入门槛投机相比于西方发达国家,我国资本市场出现得较晚,起步于改革开放初期。
从发行国库券到发行金融债券和企业债券,再到发行少量的股票,整个20世纪80年代,我国的资本市场都处于萌芽与发育阶段,没有规范的制度,缺乏统一的监管,投资者盲目投资,不具备市场规模。
随着90年代上交所与深交所的陆续成立,以及国务院对资本市场相关法律规范的完善,我国资本市场开始高速发展,此时的资本市场已经开始具备一定的规模,但其子市场发展不平衡,而且投资者大多具有很强的投机心理。
进入21世纪,随着证监会职能的完善以及相关监管法规的出台与实施,我国资本市场开始改革与发展。
资本市场规模逐渐扩大,金融产品种类呈现多样化趋势,资本市场的管理逐渐规范化。
同时,我国的资本市场仍存在很多问题亟待有关部门去完善。
一、我国资本市场的发展现状自1990年上交所成立以来,我国的资本市场历经30年的发展。
在资本市场中,证券市场的发展尤为重要,证券化的金融资产显著增多,但目前我国仍是“沪深”交易所交易高度集中的情况,银行长期借贷市场主要面对信用风险低的国有及大中型企业,小微企业和民营企业的发展受限。
纵观证券市场,上市公司在信息披露方面透明度低、大股东恶意操纵资本市场导致中小投资者蒙受损失等现象层出不穷。
一板市场、二板市场、三板市场以及新推出的科创板市场相辅相成,形成了我国资本市场多层次发展的新局面。
(一)一板市场一板市场,即主板市场,金融界也习惯称其为证券市场,是一个国家或地区发行证券、上市及买卖的主要场所。
我国主板市场主要集中于上海和深圳。
我国资本刑法的完善之路我国资本刑法的完善之路高铭暄围绕使市场在资源配置中起决定性作用的改革理念,中国共产党十八届三中全会规划了经济改把注册民事、159条抽逃出资有论者主张,应该在符合刑法设定一般犯罪规律的基础上,以现阶段公司法中有关资本制度的立法规定和立法理念为基础,重构我国公司资本制度的犯罪圈,具体来说,对单纯侵犯以国家对公司资本制度的管理秩序为客体的虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪做除罪化处理,并新增欺诈增资、违规增资等罪名。
有论者认为,在当前的资本制度改革潮流中,刑法的保护存在错位的情况,主张对公司资本制度的刑法保护予以重构,废除虚报注册资本罪与虚假出资罪,改抽逃出资罪为抽逃公司资产罪并增设欺诈增资罪。
也有论者主张,基于公司法的修改和刑法最后性、附属性的特征考虑,虚假出资行为已经缺乏入罪条件,应该予以除罪化,抽逃出资行为侵害了公司运行阶段的资本制度,仍然具有现实意义,但是出于刑法与公司法相衔接的考虑,应该改抽逃出资罪为抽逃资产罪。
我们认为,资本制度的改革必然会推动资本刑法的修订。
随着公司资本制度的变革和公司资本充分考虑公司资本制度的改革和公司法的修改,导致了公司法与刑法出现衔接上的问题。
对虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪进行修订或作出立法解释,以实现部门法之间的合理协调与平衡,是十分必要的。
我们在此提出两点意见:一、犯罪主体的限制。
随着我国公司资本制度的改革和公司法的修改,公司法与刑法之间在前提性规范欠缺、法律衔接不合理等方面问题凸显。
新修订的公司法取消了有限责任公司最低注册资本3万元、一人有限责任公司最低注册资本10万元、股份有限公司最低注册资本500万元的限制,这就使得虚报注册资本罪等罪的前提性规范欠缺——即公司法上的违法性前提不足的问题。
但是,是否像有的学者所主张的,虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪已经缺乏入罪条件,而应该予以废除?我们持否定的观点。
不容否认,随着最低注册资本要求的取消,在实践中,申请公司登记的有限责任公司、一人有限责任公司和股份有限公司,使用虚假证明文件或者采用其他欺由于其在2014年在这27日全国定为这二、法律制裁的平衡。
际惯例接轨.因此,必须要统一我国的资本制度.(二)设立的难度加重原《法》规定的资本最低限额过高,比其他国家的规定一般要高出10—20倍,有的甚至高达30倍。
并且要求设立时就必须一次性缴足全部资本,资本的募集、投入行为必须在设立过程中完成,而不可延续到成立之后,只有在全体股认缴完毕的情况下,才可成立。
最低资本额过高,一方面抑制了公民的积极性,使的设立更为困难,另一方面,也对有经济实力的造成了多余资本的浪费。
(三)易对债权人的利益造成危害在债权人利益保护机制上,过于相信和依赖资本的担保功能,对债权人利益的保障只停留在形式和程序上。
原《法》过于强调对资本的约束,导致债权人忽略了一个重要问题:保障其债权实现的不是形式上的资本,而是的资产。
对设立后禁止股抽逃出资、股与之间关联交易的规定过于简单,可操作性差。
在不能清偿债务,同时存在股虚假出资或抽逃出资,滥用人格,而侵害了债权人利益时,债权人如何得到保护,在原《法》中未做具体规定.一个建立在有资格的审计部门的审计基础上的净资产,才是一个的信用和实力的标志。
如此规则,必然促使交易相对人去考察的实际资产状况,而不会被形式上的资本所迷惑。
所以,我国原有的强制性约束模式的法定资本制度,不仅增加了运营的成本,而且没有能真正的保护债权人的利益,对企业的生产经营和对外融资,以及经济的客观要求都产生了的阻碍。
二、我国新《法》对资本制度的创新十届全国常务会第十八次会议于2005年10月27日通过了最新修订《法》。
新《法》对资本制度的规定,符合世界**国资本制度缓合化趋势,将原来的法定资本制度成较为宽松的允许分期缴纳的法定资本制度.(一)折衷资本制的确立授权资本制,又称资本授权原则,是指只要在章程中记载资本额和设立时发行的股本或股份额,股不必认足或缴足全部资本,即可成立的原则.未发行或未缴足部分的股本,允许或股于成立以后发行或缴足。
任何立法都有其特定的价值取向,法制化的市场经济要求(效率)、公平、安全三位一体。
试论我国犯罪论体系之自我完善论文摘要犯罪论体系作为刑法中的一个理论体系,是刑法学理论的基石,是衡量一个具体危害行为是否构成犯罪的法律标准。
在我国,犯罪构成四要件说无论是在学术界还是司法界都出于通说地位,然而,在刑法学变得越来越精妙的今天,特别是随着2012年新修订的《刑事诉讼法》把保障人权作为刑事诉讼的目的之一的情形下,犯罪构成四要件理论体系开始陷入困境:在理论上存在很多难以自圆其说的缺陷,在司法实务上又一而再、再而三的出现错案,无法保障被告人的合法权益。
针对我国现在所面临的窘境,本文借鉴德日刑法理论,并兼顾我国传统的四要件说,对我国传统的犯罪构成理论进行了修正,勾勒出了完善后的犯罪论体系。
论文关键词犯罪论犯罪论体系犯罪构成要件犯罪论体系,是整个刑法理论的核心,牵一发而动全身,如果犯罪论体系这个基石运转不灵,那么这栋刑法学大厦不会牢固。
犯罪论体系是将成立犯罪的各种构成要素加以组织化、序列化的排列组合,并对犯罪是否成立进行合理化、功能化的判断认知系统。
在我国,由于犯罪构成四要件说占据主流地位,所以在我国犯罪论体系又通称犯罪构成要件体系。
犯罪构成要件体系是由主客观要件的有机统一,这些要件是按照一定的逻辑顺序构建而成的理论体系。
一、各国犯罪论体系的差异由于各国刑法的文化传统和法律规定上的差异,因此决定了犯罪论体系上的不同。
简单归纳起来,大体可以分为以下三种犯罪论体系:以德日为代表的大陆法系递进式犯罪论体系、前苏联及我国的犯罪构成要件理论体系、英美为代表的英美法系双层次犯罪论体系。
这三种犯罪论体系各具特色,各具优缺点。
(一)德日为代表的大陆法系递进式犯罪论体系大陆法系递进式犯罪论体系属于三元论体系,该体系由行为的该当性、违法性、有责性构成,这三个构成要件之间具有递进式的逻辑结构,因此我们称之为递进式犯罪论体系。
构成要件的该当性是指行为具有刑法分则所规定的某个具体特征。
该当性是递进式犯罪论体系的基础,一般构成要件的该当性具有违法性推定功能,符合该当性的行为,只要不存在允许性规定,就是法律法规要惩罚的行为。
浅谈我国公司注册资本制度的改革与完善作者:王晨晖来源:《法制与社会》2016年第19期摘要在现代公司制度体系中,公司注册资本制度是十分重要的一个制度。
它作为我国公司准入和设立的基本制度,具有重要地位。
十八届三中全会的召开具有深远意义。
这次大会指出,要推进工商注册制度便利化,把注册资本实缴登记制逐步转向认缴登记制。
以及随后公布了公司注册资本登记制度的相关改革方案。
通过《公司法》条文的修改,将此项登记制度予以明确规定。
本文试图通过对公司注册资本制度改革的了解,通过概念的阐述以及历史发展来深入分析我国公司注册制改革制度,从而为我国公司制度的实施提出完善建议。
关键词公司注册资本制度法定资本制授权资本制折衷资本制变革中图分类号:D922.29 文献标识码:A DOI:10.19387/ki.1009-0592.2016.07.022一、公司注册资本制度的概念在不同的语境中,“资本”一词拥有不同含义的,尤其是在公司法中,资本也体现为一个十分复杂的法律概念。
资本在我国公司法中,定义为股本,即指在公司章程事先已经确定并载明、出资总额由全体股东承担的一个概念。
在我国公司法中明确规定,经注册的资本才有效,无论是在有限责任公司还是在股份有限责任公司。
在现实生活中,如果一个公司要实现运营,公司资本是前提,也是基础。
公司资本是公司对外承担法律责任的物质保障。
公司注册资本制度从广义上而言,是指有关股东投资的股权在公司资本运作过程中逐步形成的一种完整的配套系统;从狭义上而言,公司注册制本制度仅指规制公司资本的产生、运行、退出等相关机制的一系列具体的制度。
二、公司注册资本制度的类型对社会资本的认识,会因为地域差异、时间错位或者历史时期的变迁而有所不同。
总体而言,公司注册资本制度分为三类。
具体来说,为法定资本制、授权资本制和折衷资本制这三种。
(一)法定资本制法定资本制在公司资本制度中有着举足轻重的作用。
它的含义是“公司章程中所规定的注册资本必须不得少于法定最低资本标准,即在公司成立前由股东一次性全部认缴完毕,股东可以一次性全部缴足,或者按照法律规定,在一定的期限及比例内完成首次缴付,使公司得以成立的资本制度”。
浅谈我国刑罚体系完善性吴栋栋3080101962 数字媒体摘要:刑罚体系是由不同种类的刑罚所组成的有机联系的整体。
可是由于社会体制、文化背景、经济条件等一系列因素的影响,各个国家在刑罚体系的具体内容上有着各不相同的规定,而我国作为一个社会主义的法治国家,刑法体制是否完善?又与我国这一特殊的文化结构有着什么样的联系?本文正是从我国特殊的文化结构和刑罚体系的完善性展开论述,并探究其内在关系。
关键词:刑罚刑罚体系我国刑罚体系包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑和罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境共九种刑罚方式。
而由于管制又在近年的刑罚判决中渐渐消逝了,所以,我国现行的类别一共只有8种。
又因为我国隶属与大陆法系,所以法官没有在法庭上“发明”刑罚的权利。
相比于其他国家的刑罚体系,我们可以明显的发现我国在刑罚种类的数目上与他们有着明显的差距,而且在刑事司法中又只能局限与这8种刑罚。
教科书上说我国刑罚体系具有“体系完善、结构严谨”等一系列特点,但我国的刑罚体系真的完善吗,能达到我们期望的功能吗?如果不完善,那又是什么引起的?与我国特有的文化是否有关系?对于第一个问题,我的观点上是还不够完善。
因为这8种刑罚并不能起到相应的刑罚功能。
而对于第二个问题,我的回答又是肯定的。
因为我国的儒家文化在很多方面限制了刑罚的发展。
首先我们看刑罚对犯罪人的功能。
其具体又可分为惩罚功能和改造功能。
先谈谈惩罚功能。
惩罚是否是唯一选择?美国法学家罗斯认为“可以想像,只要通过奖赏和惩罚都能实现对法律的顺从,但事实上人们往往只采用惩罚,当考虑到造成巨大痛苦是多么容易,而给予极大满足又是何等困难时,我们对此就毫不奇怪了。
无论奖赏的天平怎样比厄运的天平更为可取,只要制造痛苦是如此之廉价,而造福又是如此之昂贵,那么惩罚就总是被采用的。
”但,我认为,不能因为惩罚的代价低就只采用惩罚,我国是否可以创设一条对“连续几年未发生违法行为的公民进行奖赏”?比如税收减免10%或者奖100元?我想如果真的这么施行,有可能因为刑事侦察负担的减轻,国家用在奖励上的花费还不及国家因此省下的开销。
论我国公司资本制度的缺陷与完善公司资本在公司存在及运转的全过程中扮演着极其重要的角色。
由于来源于全体股东的公司资本是公司获得独立的人格的必备法律要件,因此它不仅体现了股东对公司的义务,而且是股东对公司承担有限责任的物质前提;由于公司资本是公司财产的首要和重要的组成部分,因此在公司整个存在期间,公司资本构成公司对外信誉的重要基础,是公司举债及债权人实现其债权的重要保证。
我国的具体国情决定了其公司资本制度的独特性。
然而,《公司法》实施以来的实践。
已经暴露出现行资本制度的缺陷,如何认识这些缺陷,并从我国的具体实际出发,借鉴国外公司法的成功经验对这些缺陷加以弥补,是完善我国公司法的重要问题之一。
一、我国公司资本制度的特点及成因简析自有限责任制度产生以来,有关资本的规定在公司法中逐渐形成了一些基本原则。
它贯彻于公司资本立法的始终,形成不同的资本制度。
法定资本制曾被大陆法系国家公司法普遍采用,直到20世纪上半叶,资本确定、资本维持及资本不变三个原则依然在这些国家公司法中被严格贯彻;与此不同,普通法系国家公司法则实行授权资本制。
由于上述两种制度各自的利弊,随着经济的发展,它们在一些国家出现了融合。
本世纪50年代以来,一些大陆法系国家在其公司法的修改完善中,不同程度地吸收授权资本制,形成了折中授权资本制。
与两大法系主要国家相比较,我国《公司法》对公司资本的规定具有两方面的特点:首先,在总体上不采用授权资本制或折衷授权资本制,而是从保证公司资本的真实可靠、防止公司设立中的欺诈和投机、保护债权人利益、维护社会经济秩序稳定出发,在借鉴大陆法系国家法定资本制的基础上,形成了自己独特的资本制度。
体现在:实行严格的注册资本最低限额制度;严格贯彻资本确定、资本维持以及资本不变三原则;并实行验资制度。
[1]其次,我国采用公司形式的外商投资企业,其注册资本缴纳制度与《公司法》的规定有较大差异。
根据外商投资企业法的有关规定,外商投资有限责任公司实行注册资本最低限额制度。
浅谈我国经济犯罪刑罚体系的完善[摘要]我国经济犯罪的刑罚适用存在罪刑不相适应的缺陷,其主要表现在对于自然人经济犯罪的处罚重以及对于单位经济犯罪的处罚轻。
针对这一情况,本文将尝试构建适用于经济犯罪的资格刑,以完善经济犯罪刑罚体系。
[关键词]经济犯罪;刑罚;资格刑一、我国经济犯罪刑罚适用现状及效果自上世纪80年代以来,我国经济在持续高速迅猛发展的同时,亦不可避免的带来了一定负面效应,大量经济犯罪的产生便是其中之一。
我国对于经济犯罪的打击历来给予高度的重视,采取了“从严从快”的刑事政策。
自1982年起,先后出台了9个关于惩治经济犯罪的决定,大幅提高了经济犯罪的法定刑。
1997年修订的新刑法将关于经济犯罪的罪名从1979年刑法的10多个,增加到90多个,并专设破坏社会主义市场经济秩序罪一章。
除了罪名的大幅增加之外,死刑和重刑也在经济犯罪中大量配置。
然而,重刑的适用并没能够抑制经济犯罪的发生,经济犯罪的数量连年呈上升趋势。
造成这种局面的原因极其复杂,而刑罚的适用不当乃是其重要原因之一。
对于重刑的在经济犯罪领域的大量适用所带来的弊端,我国学者已有较为深刻的认识。
“重刑化破坏了罪刑关系的内在平衡,易于导致刑罚功能的失缺。
”[1]罪刑相适应是刑法的基本原则,只有与所犯罪行相适应的刑罚才能获得公众的认同感,从而起到预防减少犯罪的作用。
而与罪行不相适应的过重的刑罚会给人们留下不公正的印象,从而削弱刑罚的作用,甚至会使人们对罪犯产生同情。
罪犯也可能出于对不公正的刑罚的仇恨,而犯下更多的罪行。
正如贝卡里亚所言:“严峻的刑罚造成了这样一种局面:罪犯所面临的恶果越大,也就越敢于规避刑罚。
为了摆脱对一次罪行的刑罚,人们会犯下更多的罪行。
”[2]正基于此,2011年5月1日正式施行的《刑法修正案(八)》取消了9项经济犯罪的死刑,即走私文物罪,走私贵重金属罪,走私珍贵动物、珍贵动物制品罪,走私普通货物、物品罪,票据诈骗罪,金融凭证诈骗罪,信用证诈骗罪,虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪,伪造、出售伪造的增值税专用发票罪。
论我国经济犯罪刑事政策的问题与完善【摘要】我国经济犯罪问题严重,需要加强刑事政策来应对。
本文分析了我国经济犯罪现状,探讨了制定相关刑事政策的必要性,并指出了当前我国经济犯罪刑事政策存在的问题。
同时提出了完善我国经济犯罪刑事政策的建议,包括加强法律宣传教育。
文章强调刑事政策在维护社会秩序和推动经济发展中的重要性,提出了加强法律宣传教育的重要性。
未来发展建议包括继续加强刑事政策的完善,加大对经济犯罪的打击力度,提高法律依法治国的水平,确保经济发展的可持续性。
【关键词】经济犯罪、刑事政策、我国、完善、问题、建议、法律、宣传教育、重要性、发展建议1. 引言1.1 犯罪现状我国经济犯罪现状严重,给社会经济发展和民众生活造成了巨大的负面影响。
经济犯罪种类繁多,包括贪污受贿、侵占公共财物、非法集资、金融诈骗等,涉及的领域广泛,如政府部门、企业、金融机构等。
这些犯罪行为不仅损害了国家和社会的利益,也损害了人民群众的切身利益,破坏了经济秩序和社会稳定。
据统计,我国每年因经济犯罪而造成的损失数以百亿计,给社会带来了严重的危害。
值得注意的是,随着经济社会的不断发展和改革开放的深入,我国的经济犯罪形势依然严峻。
一些人员利用职权、权力等资源进行违法犯罪活动,滋生了腐败现象,给社会带来了深重的危害。
新型犯罪手段不断涌现,使得经济犯罪更加隐蔽、复杂,加大了打击的难度和挑战。
需要采取有效的措施来打击和防范经济犯罪,保护社会公共利益和人民群众的合法权益。
建立健全的刑事政策体系,加强法律法规的制定和完善,是解决我国经济犯罪问题的关键所在。
1.2 政策重要性经济犯罪是当前社会普遍存在的一个严重问题,对我国社会经济秩序和法治建设造成了严重的威胁和影响。
制定相关的刑事政策变得尤为重要。
一方面,经济犯罪不仅会损害社会公共利益,破坏市场秩序,还会影响企业的合法权益,给人民群众带来直接的经济损失和不安全感。
经济犯罪活动往往复杂多变,需要有明确的法律规定和刑事政策来加以规范和惩治。
对公司法修改的若干意见--论我国公司资本制度的完善
罗欢平
【期刊名称】《广西政法管理干部学院学报》
【年(卷),期】2002(017)004
【摘要】随着社会主义市场经济不断深化发展,<公司法>存在的缺陷也日渐暴露,对它的修改已提上议事日程.文章从公司资本制度的基本立法原则、股东的出资以及公司取得自己股份的限制等方面浅谈<公司法>中资本制度的完善.
【总页数】3页(P31-33)
【作者】罗欢平
【作者单位】武汉大学法学院,湖北,武汉,430072
【正文语种】中文
【中图分类】D922.291.91
【相关文献】
1.论我国公司资本制度的修改与完善 [J], 崔祥建
2.试论我国公司法中公司资本制度的完善 [J], 段志平
3.从《宪法》第十三条的修改谈我国刑诉法对公民私有财产权的保护--兼论我国刑诉法的修改与完善 [J], 蔡杰;冯亚景
4.浅论我国公司资本制度的完善——兼评我国公司法的修改 [J], 刘湘平
5.从修改《公司法》论我国公司资本制度改革 [J], 李欣[1]
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论我国资本刑法的完善刘仁文;陈妍茹【摘要】我国目前的资本刑法立法仍受计划经济思维模式的影响,偏重对笼统经济秩序的保护,犯罪圈过大,自由刑过重,且立法过于模糊,公众的认同度低.完善资本刑法,一方面,要秉持审慎犯罪化的态度;另一方面,要对某些资本犯罪作除罪化、轻刑化处理,改变资本刑法笼统保护经济秩序的做法,在有其他调控方法可供选择的前提下尽量避免轻易入刑.此外,还要改进刑罚配置,必要时用罚金刑和资格刑来取代自由刑,并在资本刑法领域推动真正的附属刑法立法.【期刊名称】《河南社会科学》【年(卷),期】2017(025)005【总页数】7页(P57-63)【关键词】资本刑法;资本犯罪;社会转型;刑法规制【作者】刘仁文;陈妍茹【作者单位】中国社会科学院法学研究所,北京 100720;中国社会科学院法学研究所,北京 100720【正文语种】中文【中图分类】D9近年,我国资本市场发展迅速,资本在国家和社会生活中所占地位日趋重要,使得资本刑法脱颖而出,成为刑法学界一块新的相对独立的研究领地①。
同时,由于我国资本市场正处在“新兴加转轨”阶段,更显加强对资本犯罪及其刑法规制的研究之必要。
探讨资本刑法的概念,首先需要明确资本犯罪的概念。
资本犯罪是指破坏国家资本市场管理制度、造成资本法益受损、其社会危害性达到应用刑法来予以规制的行为。
这一定义又可从两个层面来理解:一是实然层面,即现有刑法对该类行为所规定的罪名,它反映的是现行立法者所持有的态度;二是从应然层面,即刑法应当将哪些破坏资本法益的行为入罪,它既有可能在某些方面窄于现行立法(如某些现行刑法规定为犯罪的不应入罪),也有可能宽于现行立法(如某些现行刑法没有规定为犯罪的应当入罪)。
有学者将资本犯罪分为六大类:资本市场发行环节中的犯罪,资本市场交易环节中的犯罪,资本市场管理环节中的犯罪,资本市场中的公司犯罪,资本市场中的贪污贿赂犯罪,资本市场中相关的财产犯罪如职务侵占罪、挪用资金罪等②。
我国现行刑罚体系完善措施论文摘要:现行刑罚体系的缺陷与不足是对其完善的基本逻辑起点。
据此,对现行刑罚体系的完善就主要表现为促进刑种、刑序、配刑的合理性。
应将罪责刑相适应原则作为刑罚体系完善的根本决定因素,同时还要以实现刑罚目的作为终极目标,切实考虑犯罪人的刑罚适应能力,合理地剥夺或者限制犯罪人的合法权益。
就完善思路而言,除了对各种具体刑罚进行必要的改进之外,从整体上看,还要调整刑罚的总体结构,增加新的刑罚种类,明确地对刑罚配置制度作出规定。
关键词:刑罚体系;罪责刑相适应;刑罚结构;配刑制度【正文】关于如何完善中国现行刑罚体系的问题,长期以来理论上进行了相当深入的分析。
[1]然而,客观而言,诸多理论认识并未如愿化为立法现实,成为刑法规范。
之所以如此,是因为刑罚体系(包括具体刑种)的完善乃牵一发而动全身的问题,刑种是否以及如何改进,不仅与刑罚的裁量制度、执行制度有着紧密的联系,而且与对具体犯罪类型的有效惩治和防范也有着难以割裂的关系。
因此,应将现行刑罚体系的完善置于刑罚制度的整个体系之中,同时充分考虑刑罚体系对于惩治和预防犯罪的现实价值。
一、完善我国现行刑罚体系的逻辑起点完善我国现行刑罚体系,自然是针对其缺陷与不足展开的,因而显著地区别于刑罚体系的重新设计。
也正是因为这一点,现行刑罚体系的缺陷与不足是改革完善我国现行刑罚体系的逻辑起点。
对现行刑罚体系的缺陷与不足作出合理的分析,才能使得对现行刑罚体系的完善有的放矢,切合实际。
而对于我国现行刑罚体系的缺陷与不足,理论上认为主要有:(1)刑罚体系存在重刑主义倾向,与世界轻刑化趋势不合拍;(2)刑罚体系立法技术仍有欠缺,与司法实际需求脱节;(3)刑罚执行存在不协调,与刑罚目的要求不相称。
[2]但就具体的内容而言,上述分析还涉及了刑法分则中死刑配置过多、部分犯罪法定刑攀比趋重、具体犯罪量刑情节过于抽象、笼统以及司法机关适用和执行刑罚无法与刑罚目的相协调等问题。
新中国刑法立法的演进与完善庆祝中华人民共和国成立七十周年高铭暄∗1刑法是规定犯罪㊁刑事责任和刑罚的法律规范的总称,是国家以宪法为根本的整个法律体系的极重要组成部分㊂任何国家㊁任何朝代都不可能没有刑法,中国共产党领导的社会主义新中国也不例外㊂新中国的刑法是治国理政的重器,是国家惩罚和预防犯罪㊁保卫国家安全㊁维护经济社会秩序和保护公民权利利益的不可缺少㊁不可替代的强大的法律武器㊂一新中国刑法立法的变迁1949年10月1日,中华人民共和国宣告成立㊂中华人民共和国成立之初,国家根据革命和建设的需要,就制定了一系列单行刑法,如1950年的‘关于严禁鸦片烟毒的通令“,1951年的‘妨害国家货币治罪暂行条例“‘惩治反革命条例“‘保守国家机密暂行条例“,1952年的‘惩治贪污条例“,等等㊂①这些单行刑法在同反革命和贪污㊁贩运毒品㊁伪造国家货币㊁泄露国家机密等犯罪做斗争中起了重要的作用㊂在颁布实施单行刑法的同时,我国也开始了刑法典的起草工作㊂刑法典最初的起草准备工作,是由当时的中央人民政府法制委员会来进∗①中国人民大学荣誉一级教授,北京师范大学刑事法律科学研究院名誉院长,中国刑法学研究会名誉会长㊂参见‘中华人民共和国刑法参考资料“第二辑,中国人民大学1953年版,第3 7㊁242 244㊁480 482㊁488 493㊁505 506页㊂行的㊂自1950年至1954年9月,法制委员会写出了两个稿本:一是1950年7月25日的‘中华人民共和国刑法大纲草案“(共12章157条,其中总则33条,分则124条);二是1954年9月30日的‘中华人民共和国刑法指导原则草案(初稿)“(除序言外,共3章76条,其中第一章犯罪7条,第二章刑罚19条,第三章几类犯罪量刑的规定50条)㊂①这两个稿本没有拿出来征求意见,也未进入立法程序㊂实际上,刑法典的正式起草工作,应是在1954年‘宪法“颁行之后,由全国人大常委会办公厅法律室于1954年10月组织起草班子开始的㊂这个班子于1957年6月28日写出第22稿,②于1963年10月9日写出第33稿,③随后因政治运动的冲击而未能公布㊂1978年10月,国家组成刑法草案修订班子,对第33稿进行修订,先后写出两个稿本㊂④其间,中共中央召开具有重大历史意义的十一届三中全会,明确指出要发扬人民民主,加强社会主义法制,做到有法可依㊁有法必依㊁执法必严㊁违法必究㊂十一届三中全会的精神,有力地推动了刑法典的起草工作㊂1979年2月,全国人大常委会成立法制委员会,接手主持刑法典的起草工作,继续搞了三个稿本,⑤其中第三个稿本即第38稿,作为‘中华人民共和国刑法(草案)“提交第五届全国人民代表大会第二次会议进行审议,最后于1979年7月1日会议上获得一致通过,同年7月6日正式公布,1980年1月1日起施行㊂至此,我国第一部系统的刑法典正式诞生㊂第一部刑事诉讼法典也于同日诞生㊂这标志着我国刑事法制步入了一个新阶段㊂1979年刑法典的颁布实施有着重大的意义㊂其一,它使新中国刑法规范第一次得以体系化,换句话说,它奠定了我国刑法体系的基础㊂4ҢҖҢ第一编 新中国成立70年来我国刑法的回顾①②③④⑤参见高铭暄㊁赵秉志编‘新中国刑法立法文献资料总览“上册,中国人民公安大学出版社1998年版,第136 188页㊂参见高铭暄㊁赵秉志编‘新中国刑法立法文献资料总览“上册,中国人民公安大学出版社1998年版,第252 281页㊂参见高铭暄㊁赵秉志编‘新中国刑法立法文献资料总览“上册,中国人民公安大学出版社1998年版,第337 365页㊂参见高铭暄㊁赵秉志编‘新中国刑法立法文献资料总览“上册,中国人民公安大学出版社1998年版,第365 434页㊂参见高铭暄㊁赵秉志编‘新中国刑法立法文献资料总览“上册,中国人民公安大学出版社1998年版,第435 490㊁496 524页㊂。
刑法制度的完善我国的刑罚有多种,起主要作用的是五大主刑,轻者,如管制、拘役,重者有死刑、无期徒刑,起补充作用的是附加刑,包括财产刑等。
从整体上来说,我国的刑罚种类多,适用范围广,但是在某些方面还存在不足。
本文指出,《刑法修正案(八)》的出台极大的推动了刑罚制度的完善,如定罪量刑上宽严相济、废止部分死刑、特殊和一般预防相结合等,意义重大。
但是也不可否认,仍然有一些理论和实践问题需要解决,刑罚制度还需进一步完善。
一、刑罚制度基本问题我国刑罚制度自创设以来几乎没有被修改过,某些方面已经不能适应社会的发展。
2011年,《刑法修正案(八)》的通过,为刑罚制度的完善带来了福音,符合刑罚理念的发展方向,使得我国的刑罚制度逐渐与世界接轨。
(一)刑罚种类基本问题1.自由刑。
自由刑是限制人身自由的一种刑法处罚方式,它是通过剥夺犯罪人一定的人身自由,让受罚人为自己的行为负责,从而达到预防、威慑和保护的目的。
自由刑已经成为刑罚体系最重要、使用率最高的刑罚种类,人权保护价值理念的广泛传播,人道主义精神的主导,法治知识的推广等,使得自由刑越来越受到社会的青睐,已经占据刑罚体系的中心位置。
管制是自由刑的一种,它的处罚期限不是最短的,但力度确是最轻的,即长而不重,既达到了惩罚、威慑的目的,又具有人性化。
管制会使受罚人的自由受到一定约束,比如:犯罪人要遵守法律法规,未经批准不得行使言论、出版、结社等权利,在判处该刑罚时,法院可以根据具体情况,同时判处犯罪人禁止令,该刑罚由社区矫正机关执行。
禁止令的适用以及执行机关的转变是修正案的一大亮点,实现了一般预防和特殊预防的结合,增加了可操作性,刑罚效果得到强化。
禁止令主要在非监禁期间适用,比如管制期间或缓刑期间。
禁止令适用的目的:一是避免犯罪人与犯罪诱发因素接触,从而引发新的犯罪;二是防止犯罪人与受侵害对象接触,对受害人造成进一步侵害。
禁止令的内容具有选择性,法官要根据具体案情,选择其中的一项或者几项适用。
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略谈我国资本刑法的完善之路
略谈我国资本刑法的完善之路
围绕使市场在资源配置中起决定性作用的改革理念,中共十八届三中全会规划了经济改革的宏伟蓝图,做出了总动员与总部署。
在建立公平开放透明的市场规则层面,主张实行统一的市场准入制度,推进工商注册制度便利化,削减资质认定项目,由先证后照改为先照后证,把注册资本实缴登记制逐步改为认缴登记制。
公司制度的这一改革,尤其是对公司资本制度的这一改革,体现了我国决策层制度创新的变革理念和放宽公司设立门槛的监管思路,对于释放经济主动性增长动力,激活民间资本,有着重要意义。
同时,这一改革对相关监管部门的职能定位和服务理念,对民事、行政和刑事领域法律规则也必将产生极大的影响,可谓是牵一发而动全身。
随着公司法的修订,资本刑法的完善问题,也提上日程。
当前,我国刑法中规制公司资本的罪名主要包括第158条规定的虚报注册资本罪,第159条规定的虚假出资、抽逃出资罪,第160条规定的欺诈发行股票、债券罪,第179条规定的擅自发行股票、公司、企业债券罪和第229条规定的提供虚假证明文件罪和出具证明文件重大失实罪等。
随着我国公司资本制度的改革,刑法上的相关罪名,尤其是虚报注册资本罪、虚假出资、抽逃出资罪的走向,成为大家热议关注的焦点。
资本刑法修改的观点之争
有论者主张,应该在符合刑法设定一般犯罪规律的基础上,以现阶段公司法中有关资本制度的立法规定和立法理念为基础,重构我国公司资本制度的犯罪圈,具体来说,对单纯侵犯以国家对公司资本制度的管理秩序为客体的虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪做除罪化处理,并新增欺诈增资、违规增资等罪名。
有论者认为,在当前的资本制度改革潮流中,刑法的保护存在错位的情况,主张对公司资本制度的刑法保护予以重构,废除虚报注册资本罪与虚假出资罪,改抽逃出资罪为抽逃公司资产罪并增设欺诈增资罪。
也有论者主张,基于公司法的修改和刑法最后性、附属性的特征考虑,虚假出资行为已经缺乏入罪条件,应该予以除罪化,抽逃出资行为侵害了公司运行阶段的资本制度,仍然具有现实意义,但是出于刑法与公司法相衔接的考虑,应该改抽逃出资罪为抽逃资产罪。
我们认为,资本制度的改革必然会推动资本刑法的修订。
随着公司资本制度的变革和公司资本理念的转变,虚报注册资本罪、虚假出资、抽逃出资罪的社会危害
性的确需要重新考量,刑法需及时对虚报注册资本罪、虚假出资、抽逃出资罪是修改限制还是废除做出回应。
但是,刑法关于资本犯罪的修订,不能简单地予以废除,而是需要在与新公司法相关规定衔接协调的基础上,充分考虑某些特殊情况而具体问题具体分析。
主张将虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪做完全地除罪化处理的观点过于一刀切,有失偏颇。
而且,将虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪的客体,只是简单地认定为国家对公司资本制度的管理秩序,也是片面的,不准确的。
我国刑法设置虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪,并不如有的学者所言只是简单地出于维护国家对公司资本制度的管理秩序的考虑,其实它在保护公民经济生活安全与自由等方面,也是有所考量的。
对于主张增设欺诈增资罪、违规增资罪的观点,我们也并不认同。
市场经济的深化改革发展,要求政府放权于市场,政府调控力度要进一步减小。
我国资本刑法的完善之路,在公司资本的刑法规制上,要坚持以维护最低限度的社会经济秩序所必须的犯罪化标准,对于犯罪圈要严格把握。
欺诈增资行为,违规增资行为,由公司法等相关法律法规予以调控即可,不必上升到犯罪的程度。
资本刑法如何完善
公司资本制度的改革和公司法的修改,导致了公司法与刑法出现衔接上的问题。
对虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪进行修订或作出立法解释,以实现部门法之间的合理协调与平衡,是十分必要的。
我们在此提出两点意见:
一、犯罪主体的限制。
随着我国公司资本制度的改革和公司法的修改,公司法与刑法之间在前提性规范欠缺、法律衔接不合理等方面问题凸显。
新修订的公司法取消了有限责任公司最低注册资本3万元、一人有限责任公司最低注册资本10万元、股份有限公司最低注册资本500万元的限制,这就使得虚报注册资本罪等罪的前提性规范欠缺即公司法上的违法性前提不足的问题。
但是,是否像有的学者所主张的,虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪已经缺乏入罪条件,而应该予以废除?我们持否定的观点。
不容否认,随着最低注册资本要求的取消,在实践中,申请公司登记的有限责任公司、一人有限责任公司和股份有限公司,使用虚假证明文件或者采用其他欺诈手段虚报注册资本,欺骗公司登记主管部门,取得公司登记的行为就会大大减少。
但是,我们需要考虑另外一些情况。
在公司资本制度改革中,涉及到一些特殊的行业,由于其关系到社会的公共利益和社会长远利益,影响较大,在市场准入上,通常有着一些特殊的要求。
在201X年3月出台的国务院《注册资本登记制度改革方案》明确了27类暂不实行注册资本认缴登记制的特殊行业。
这些公司由于其行业的特殊性,当前还不能对其注册资本完全放开。
所以,在这27类行业里,虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪仍有存在的必要。
当然,出于公司法和刑法相协调的考虑,虚报注册资本罪,虚假出资、抽逃出资罪需要进行修订或作出立法解释,以实现与新公司法在行为主体、前提规范和法律制裁等方面的协调。
可喜的是,201X年4月24日全国人大常委会通过的关于《中华人民共和国刑法》第一百五十八条、第一百五十九条的立法解释中,明确规定了刑法第一百五十八条、第一百五十九条的规定只适用于依法实行注册资本实缴登记制的公司。
我们完全赞同将虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪的犯罪主体予以限制,当前限定为
这27类行业中仍然实施注册资本实缴登记制的公司,以维护我国的经济金融秩序和经济运行安全。
二、法律制裁的平衡。
在公司法第十二章的法律责任部分,规定了虚报注册资本行为、虚假出资行为和抽逃出资行为这三类行为的法律责任。
虚报注册资本的,由公司登记机关责令改正,对虚报注册资本的公司,处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款;情节严重的,撤销公司登记或者吊销营业执照。
虚假出资的,处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款抽逃出资的,处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。
但是我国现行刑法中,虚报注册资本罪的刑罚配置是处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金,虚假出资、抽逃出资罪是处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。
总的来说,虚报注册资本罪处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下的罚金刑配置,虚假出资、抽逃出资罪处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下的罚金刑配置,都比公司法中处以百分之五以上百分之十五以下的罚款处罚力度小,也即公司法上的罚款,严厉于刑法上的罚金,这就显现出虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪在罚金刑的配置上,与公司法中的法律责任存在失衡问题。
而且,公司法上虚报注册资本的行为有撤销公司登记或者吊销营业执照的规定,这一规定可谓是决定公司的生死,处罚严厉程度可见一斑。
但是在刑法上,却没有对公司资格的限制。
实现虚报注册资本行为、虚假出资行为和抽逃出资行为在法律制裁上的平衡,解决途径在于对虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪刑罚配置上进行完善。
为此,我们可以考虑从罚金刑数额的配置上加以完善。
作为犯罪行为的罚金刑数额,应当大于或者至少等于作为相应经济行政违法行为的罚款数额。
希望这点能引起国家立法机关的重视。
总之,市场经济的深化改革发展和公司法的修订推动了刑法对公司资本规制的理念变革。
公司资本刑法的完善,要秉持协调性和适度性的原则,在充分考虑我国市场经济深化改革现状、尊重市场配置资源规律的基础上,准确把握刑法规制的理念,坚持安全与效率并重,保持刑法的有限性,合理规划资本犯罪的犯罪圈,有所为有所不为,以保护我国市场经济领域的自由与安全。