律师职业行为规范概述
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律师职业行为规范概述
第一章律师职业行为规范概述
第一节律师是维护权利的职业
一、维护当事人的合法权益
二、维护国家法律的正确实施
三、推动社会的和谐与进步
四、维护社会的公平与正义
维护当事人的合法权益这比较重要,刚才已经讲过了。
律师怎么定位呢?美国ABA的律师职业行为示范规则说到,律师是委托人的代理人,律师是法庭的一员,律师是对社会正义负有特殊责任的公民。其中最重要的一条是委托人的代理人。在律师职业道德中,有一个核心的观念是以委托人为中心,这是一个基础,当然翻国内的教科书、法理书找不到这样的观念,很奇怪,但我们做法律执业,做律师,在我们的日常生活中一点都不奇怪,这是根本,要以委托人为中心,你的忠诚是献给委托人的。第二条,律师是“法庭的一员”(Officer of the Court),是指维护国家法律正确实施,忠诚献给当事人不假,但只是把一部分献给当事人,还有一部分是献给法庭。作为律师没必要小看自己,律师对社会公正、法律负有特殊的责任。律师是“在野法曹”,法官、检察官属于在朝的法律人。
关于这样的问题,我给大家举一个例子,2006年我在韩国教过半年书,在韩国通过司法考试非常困难,每年通过司法考试的人只有1000人,最早的时候才100多人,后来200人、300人,这两年扩大的数量将近1000人,日本、韩国、台湾、德国都是这样。在德国更严格,德国司法考试分为两次,第一次要通过,如果连考两次没有通过,就丧失了考第二次的资格。在韩国通过司法考试很困难,韩国一个学校的学生通过司法考试以后,要在校园里贴上一个横幅:“热烈庆祝XXX通过司法考试”。这是一个大事儿。在这1000人考上意味着将来过上衣食无忧的生活,当然需要进入司法研修院学习两年,主要是实务。美国的法学教育比较务实,韩国、日本、台湾、德国做法学工作,首先要有一个司法研修院,两年做实务,中国没有,当然律协有一些职业培训,但时间很短。我问韩国那些通过的学生“将来干嘛”?有的说做法官,有的说做检察官,有的说做律师。我继续问“你做律师,那你在司法研修院的两年时间,学费、住宿费谁给你掏?”他们说政府。我觉得很奇怪,做法官、检察官是国家公职人员,国家给你掏学费、住宿费很正常,但你做律师,将来赚大钱,除了为国家出点税以外,国家也赚不回来这些钱,国家是亏本生意,为什么国家要出这些钱,国家向你要钱才是啊,我在中国培训时是自己出的钱。他们说,“国家出钱是让律师记住,律师不是一个商人,是法庭一员,是对司法制度负有特殊责任的公民,这个钱掏得很值。”
我们都知道花真钱财,替人消灾。当事人雇你时,要维护当事人的合法权益,没问题,你的忠诚献给当事人,不能说人家出了钱,转过身去告密。但不要忘记后面几条,国家出钱养活你们,让你不要忘记你的忠诚还是献给整个司法制度,维护法律的正确实施,不能做伪证以及其它,推动社会的和谐进步、维护社会的公平正义。这些年来在其它国家和地区包括中国大陆,律师通过很多公益诉讼确实推动了整体法治社会的发展,比如美国消费者保护运动,惩罚性赔偿。比如这个车的安全设施有问题,对乘客可能会造成伤害,但有一个概率,概率极低,大的企业就说,要是改变这个生产线,罚非常巨额的资金,出事的概率很小,到时出事赔钱就完了,在国外赔钱比较多。人的生命是无价的,但给你赔点钱多少也是一种安慰与补偿。按照中国的规定,出了事赔的钱太少。国外大的企业财大气粗,就说概率事件也不高,出事赔就行。后来律师公益诉讼、消费者权益保护运动,惩罚性赔偿。什么是惩罚性赔偿?福特公司因为一件惩罚性赔偿,赔的钱高达它市值8%,甚至某个公司赔了一亿一千万,什么概念?一千万是一条生命的价值,一亿美元是惩罚性赔偿,罚你罚到肉疼,强迫你去改生产线。麦当劳为什么出现问题?一个老太太端着麦当劳冲的咖啡掉到腿上,把腿烫坏了,赔了70万美元。只是不小心就赔了70万?大家可以看看上期的《律师文摘》,里面有介绍这个例子,法官非常聪明,判得有道理,并非乱判。麦当劳公司的辩护律师犯了一个错误,说了这样一句话:我们经过调查,只有多少分之一的概率出事。但就被抓住了把柄,你明明知道出事,但因为概率低而不注意,有恶意。这样的案子对推动社会发展都有好处,法治是具体的,看看这样一个案子就非常的鲜活。美国的公民行动讲的是集团诉讼,《阿莲正传》也提到律师在这当中的重要作用。
第二节律师的职业角色
这在大家的生活中耳熟能详,分几类:社会律师、军队律师、政府律师、公司律师。
一、社会律师
1. 诉讼代理人
2. 仲裁代理人
3. 法律咨询人
4. 法律见证人
5. 争议调处人
二、军队律师
军队是一个特殊的集团,有军事法庭,但军队律师的人数非常少,内部也有很多的问题,国外也有一些争论,比如说国外重大的刑事案件是通过陪审团来审,陪审团是人民的声音,所谓人民的声音,就是随机选取一些人,没有偏见的一些人,就是陪审团,代表人民的。辛普森案结果判辛普森无罪,没有任何办法,因为是人民的声音,之所以采用陪审团的方法就是想用普通人的正义感克服法官的职业迟钝。现在很多人说陪审团审判在国外已经衰落了,远远谈不上,而是方兴未艾。中国真正的司法改革应该引进陪审团制,让人民掌握司法权,这
是根本。日本、韩国、俄罗斯都有陪审团,要搞司法民主,这是必由之路。陪审团在国外是人民的声音,但在军队就一样了。
三、政府律师
很多地方引进了政府律师制度,但政府律师也有一些争论,他既是公务员,同时又具有律师的身份,这就有一个角色冲突的问题。要效忠于谁?谁来管理你?引发了一系列的问题。
四、公司律师
公司律师也有这样的问题,公司律师和公司法律顾问不一样,公司的法律顾问律师也存在一些问题。
这些大家在生活中都知道,在这里我就不多说了。
第三节律师执业行为规范的基本内容和渊源
一、律师执业行为规范的基本内容
1.律师与委托人的关系
2.律师与第三人的关系
3.律师与司法人员的关系
4.律师与同行之间的关系
5.律师与律师事务所的关系
6.律师与管理机构的关系规范
8.律师在公共事务方面的规范
9.律师职业责任规范
最重要的最核心的是第一条“律师与委托人的关系”,严格来说,这种表述是有问题的,因为近年来,美国律师职业行为示范规范已经把这样的说法改了过来,叫"委托人与律师的关系",语序的变化意味着以委托人为中心,委托人的利益至上。所有的自治权属于委托人,律师只是向他提供说服,向他提供不同的方案,提供咨询意见,最终的选择权和决策权是由委托人来决定的。律师和委托人的关系与医生和病人的关系相似,医生职业与律师职业有相似的地方,都是解决问题的,一个好医生和一个好律师不管它的养成、要求都是相似的,一个好律师和一个好医生都有相似之处,包括培养。培养医生,医学做得比较好,不是在医学院里学的,课程务实,同时去医院做“住院医”,几个科室转一圈,做一个好的医生。在中国,一个好的医科生即使学得再好,没有做过实习,给人家开刀肯定是不行的,但一个律师,一个律师没有职业技能,他办案子在中国就没问题,实际上,这是严重地侵害委托人的利益,会产生很大的问题。