论金钱债权执行竞合解决的原则
刘敏
[内容提要]解决金钱债权执行竞合原则的确定，应当有利于确保债权人之间的公平，有利于提高执行效率。特别是要协调好破产法和强制执行法的关系，于实行壹般破产主义立法体例下，执行程序中解决金钱债权执行竞合采用优先原则；于实行商人破产主义立法体例下，于执行程序中，非商人作为债务人的，解决金钱债权执行竞合实行平等原则，商人作为债务人的，解决金钱债权执行竞合实行优先原则。
[关键词]金钱债权执行竞合解决
当多个持有以金钱给付为内容的生效法律文书而没有法定优先权的债权人，先后或者同时对同壹债务人的执行标的物申请强制执行时，就产生了金钱债权执行竞合的问题。解决金钱债权的执行竞合问题，是先申请执行的债权人或者先对债务人的财产进行查封的债权人优先受偿，仍是所有的债权人平等受偿，于国外存于不同的立法例，我国的有关立法和司法解释，对解决金钱债权的执行竞合问题所遵循的原则尚不清晰，关联的立法有待完善，有必要于从理论上对金钱债权执行的竞合问题作进壹步的探讨。
壹、美、德、日解决金钱债权执行竞合的原则
于解决金钱债权执行竞合的问题上，美国遵循优先原则或曰优先清偿原则。依照优先原则，先就债务人的财产为查封的债权人，优先于其他债权人受清偿。于美国，执行中的优先原则主要体当下司法担保权益上。美国的州法律承认债权人对被扣押的财产享有司法担保权益（judiciallien），受担保权益约束的财产为担保物，如果债务人不履行债务，享有司法担保权益的债权人能够以担保物获得清偿；没有司法担保权益的债权人，即使他们获得了判决，也不能对其他债权人
享有优先权。司法担保权和美国的经双方约定的担保权（consensualliens,e.g.,therightofarealpropertymortgageeorasecuredpart yunderaUCCArticle9securityinterest）和法定的担保权（statutoryliens,e.g.,thoseimposedbylaw-taxliens,artisan’sliens）且不完全相同。①壹些州的法律规定，判决债权人通过作出判决摘要或者记载判决而于不动产上取得司法担保权益，壹些州法律规定，于判决作成时就于债务人的不动产上成立司法担保权益；至于动产，传统的规则是当执行令状签发给县的执行官（SHERIFF）时，这些动产被执行判决所约束，许多州仍是采用这壹规则，而有壹些州采用更简单的规则，即壹旦扣押就产生司法担保权。②于债务人的财产不足于清偿所有债权人的债权时，具有担保权益的人享有优先权，美国法律于安排优先权顺序的时候，基本的原则是“时间第壹”原则，即哪个担保权成立于前，哪个权利就优先。因此，先取得司法担保权益的判决债权人相对于其后取得司法担保权益的人具有优先获得清偿的权利。
于解决金钱债权的执行竞合问题上，德国也遵循优先原则，不过，和美国的优先清偿原则不同，德国《民事诉讼法》所确立的优先原则主要是以扣押质权和扣押抵押权的形式表现出来的。根据《德国民事诉讼法》第804条规定，动产被扣押以后，③债权人于扣押物上取得质权；于和其他债权人的关系上，扣押质权使得债权人得到和依法律行为取得动产质权同样的权利；于有多数债权人申请强制执行时，扣押于先所生的质权优先于扣押于后所生的质权。根据《德国民事诉讼法》第866条、第867条规定，对土地的强制执行，以登记债权上的担保抵①See William D. Warren, William E. Hogan: Cases and Materials on Debtor—Creditor Law. New York: The Foundation Press, INC.1981,PP.95-105.
②See William D. Warren, William E. Hogan: Cases and Materials on Debtor—Creditor Law. New York: The Foundation Press, INC.1981,P.95.
③德国民事诉讼法中的扣押相当于我国民事诉讼法中的查封、扣押、冻结。
押权、强制拍卖和强制管理的方式实施，债权人能够要求只实施其中的壹种措施，也能够要求壹且
实施几种措施，但只有债权额超过五百德国马克的，债权人才能登记担保抵押权；担保抵押权经债权人申请，登记于土地登记簿上，执行债权人的抵押权自登记之时起成立，该抵押权使得债权人取得和依法律行为产生的抵押权同样的权利。对于作为保全措施的假扣押于执行阶段也自动转化为假扣押质权和假扣押抵押权。《德国民事诉讼法》第930条和932条规定，对于动产的假扣押，以扣押的方法实施之，此种假扣押，依和其他各种扣押相同的原则实施之，且且发生具有第804条所定的效力的质权，即假扣押质权；对于土地或适用关于土地的规定的权利执行假扣押，以登记债权上的担保抵押权的方式实施之，而壹旦登记，债权人即取得假扣押抵押权。由此可见，无论是动产仍是不动产，也无论是保全执行仍是终局执行，于进入执行程序以后，债权人将取得因执行而产生的担保物权，即扣押或假扣押质权、扣押或假扣押抵押权，从而取得较普通债权优先受偿的权利；于多个债权有担保物权的情况下，成立于先的担保物权的债权人有优先于成立于后的担保物权的债权人受清偿的权利。德国民事诉讼法确立优先原则的理由是：“凡未经事前为信用调查而贷款或对于到期之借款不急于收取之债权人，其自己所处之地位，当然应较已将债务人之支付能力详细为调查或监视且适时努力收取债权之债权人，受不同之待遇。倘俩者均受相同之待遇，无异勤勉之债权人为怠慢之债权人而劳动，从而勤勉者用心勤勉所得结果反为怠慢者所夺取。”①
于日本，解决金钱债权执行竞合的问题上，总体上遵循的是平等原则或曰平①参见陈荣宗：《强制执行法》，三民书局1995年版，第271页。
等清偿原则。①依照平等原则，先为查封扣押执行的债权人和其他债权人具有相同的地位，对于执行债务人财产所得的金额，按照各债权人的债权数额的比例平等受偿，先为扣押的债权人，如没有法定优先权，不能享有优先受偿的权利。如《日本民事执行法》第49条规定，于强制拍卖开始决定的扣押产生效力的情况下，执行法院考虑到制作物件明细书所需要的时间，应确定分配要求的终期，当分配要求的终期被确定后，法院书记官应当公告开始决定及分配要求的终期，且催告有关债权人于分配要求终期之前向法院申报存否、原因以及其数额。于分配要求的终期前申报的债权人，如没有法定优先权的话，则平等受偿。
二、我国解决金钱债权执行竞合的原则：和美德日比较
于解决金钱债权执行竞合问题上，我国的做法和美国因司法担保权产生的优先权、德国因扣押质权、扣押抵押权产生的优先权以及日本的平等受偿的做法不同。我国的1982年的《民事诉讼法（试行）》第180条规定了被执行人的被执行财产不能满足多个债权人的要求时，按照下列顺序清偿：（壹）工资、生活费；（二）国家税收；（三）国家银行和信用合作社贷款；（四）其他债务。不足清偿同壹顺序的申请人要求的，按比例清偿。这里的债务人且
没有区分法人、自然人或其他组织；这里的其他债务，实际上是相对于普通债权而言的债务，于债务人的被执行财产不能满足各债权人的普通债权时，国家银行和信用合作社以外的各个普通债权人按比例平等受清偿，各普通债权人于执行程序中处于平等的地位，先申请执行的债权人且
没有享有优先权。可见，《民事诉讼法（试行）》于解决金钱债权执行竞合的原则总体上属于平等原则，这种平等原则和日本的平等原则是不壹样的，因为，
①有人认为日本的民事执行法上解决金钱债权执行竞合的原则是团体优先原则。日本学者认为，日本的民事执行法上的平等原则不是传统意义上的平等原则，而是经过改进的平等原则。
同样是普通债权的国家银行债权和信用合作社债权具有优先性。1991年的《民事诉讼法》取消了《民事诉讼法（试行）》第180条的规定，但对解决金钱债权执行竞合的原则采取平等原则仍是采取优先原则没有明确规定。1992年的最高人民法院《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下称“适用意见”）第282条规定，被执行人的财产不能满足所有申请执行人清偿要求的，执行时能够参照《民事诉讼法》第204条的规定处理。①“适用意见”第297条至299条的规定，被执行人为公民或其他组织的，于执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的或者已经起诉的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，能够向人民法院申请参和分配；参和分配应当于执行程序开始后，被执行人的财产被清偿之前提出；于参和分配的执行中，被执行人的财产参照《民事诉讼法》第204条的顺序清偿，不足清偿同壹顺序的，按照比例分配。1991年《民事诉讼法》规定了企业法人破产仍债程序，于企业法人的财产不能满足所有债权人的要求，按照破产程序予以解决，于执行程序开始以后，公民或其他组织的财产不能满足所有债权人的要求时，按照参和分配予以解决。可见，于解决金钱债权执行竞合时，平等原则限于债务人是公民和其他组织的情况。于司法实践中，1993年以来，最高人民法院和壹些高级人民法院于指导和协调执行争议案件的过程中，有意识和无意识地逐渐按照“适用意见”第282条的精神来处理俩个之上法院之间对同壹标的重复查封执行问题，但基本上没有完全按照《民事诉讼法》第204条规定的顺序清偿，只是考虑执行争议中的各个债权，没有考虑其他债权。但也不是所有案件均按照平等原则办理的，有的是肯定了查封优先效力的。
①《民事诉讼法》第204条是对破产财产清偿的规定，该条的内容为：破产财产优先拨付破产费用后，按照下列顺序清偿：（一）破产企业所欠职工工资和劳动保险费用；（二）破产企业所欠的税款；（三）破产债权。财产不足清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例清偿。
①1998年最高人民法院颁布的《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称“执行规定（试行）”）第88条至第90条规定，多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同壹被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿（第88条第1款）；②壹份生效的法律文书确定金钱给付内容的多个债权人对同壹被执行人申请执行，执行的财产不足清偿全部债务的，各债权人对执行标的均无担保物权的，按照各债权的比例受偿；被执行人为企业法人，其财产不足清偿全部债务的，可告知当事人依法申请被执行人破产；被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被壹个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，于被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人能够申请对该被执行人的财产参和分配。“执行规定（试行）”第96条规定，被执行人为企业法人，未经清理或清算而撤销、注销或歇业，其财产不足清偿全部债权的，应当参照有关规定，对各债权人的债权按比例清偿。根据“执行规定（试行）”的主要执笔人黄金龙先生的分析，“执行规定（试行）”对执行原则规定的基本框架是区分法人和非法人，对非法人实行平等主义的参和分配，对法人实行优先主义的按顺序清偿，但仍有灵活的变通即第88条第3款规定的壹份法律文书确定的各债权人之间的按比例分配，类似于参和分配，第96条规定的特殊情况下对法人被执行人比照参和分配制度处理。总的见是优先主义加有限的平等主义。③
①参见黄金龙：《关于人民法院执行工作若干问题的规定：实用解析》，中国法制出版社2000年版，第278—279页。
②“执行规定（试行）”第88条第1款对被执行人的范围没有作规定，“执行规定（试行）”的主要执笔人黄金龙先生认为，该款适用于下列被执行人：（1）正常经营中有支付能力的企业法人；（2）无清偿能力，但没有人申请其破产的企业法人；（3）足于清偿债务的公民或其他组织。
③参见黄金龙：《关于人民法院执行工作若干问题的规定：实用解析》，第276页。
和美、德、日三国的解决金钱债权执行竞合的基本原则相比较，我国现行的民事诉讼立法和司法解释所确立的解决金钱债权执行竞合的原则具有如下特点：第壹，不同于美德日，我国采取的原则是混合原则，即有的情况遵行优先原则，有的情况遵循平等原则。美国和德国解决金钱债权执行竞合问题采取优先原则，我国实行的是有限制的优先原则，按照“执行规定”第88条第1款规定，多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同壹被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。这种执行程序中的金钱债权的普通债权人因法院先采取执行措施而产生的优先权是有严格的条件限制的。第二，我国的执行中的优先权产生的理论依据不同于美国和德国。美国的优先权产生的理论根据于司法担保权，德国的优先权的理论根据于于扣押质权或扣押抵押权，这些因扣押而产生的扣押质权或扣押抵押权和因法律行为产生的担保物权具有同样的权利。我国执行程序中因先申请执行所产生的优先权不同于担保物权，它是基于程序法所产生的优先权，该优先权次于基于担保物权产生的优先权，“执行规定（试行）”第88条第2款规定，多个债权人的债权种类不同的，基于所有权和担保物权而享有的债权，优先于金钱债权受偿。第三，执行优先权产生的时间不同。于美国壹些州，对于动产的执行，当执行令状交付给县的执行官（SHERIFF）时，或采取扣押措施时，判决债权人取得优先权。于德国，对于动产，壹经扣押即产生优先权，对于不动产，则于土地登记簿上进行抵押登记后产生优先权，如果债权人申请法院进行强制拍卖的，则拍卖的裁定送达给债务人时，债权人因扣押不动产而取得优先权；我国的执行程序中的优先权，自法院采取执行措施时产生，即债权人因执行法院先采取执行措施的而优先受偿。第四，我国的平等原则也不同于日本的平等原则。于日本，按
照平等原则参和分配的话，要求于分配要求的终期前，由债权人申报债权，参和分配；我国的参和分配程序，要求取得执行根据的债权人于执行程序终结前提出参和分配。
三、解决金钱债权执行竞合应遵行的原则
美国、德国和日本于解决金钱债权执行竞合时，分别采取了优先原则和平等原则。那么，优先原则和平等原则孰优孰劣呢？对此，大陆法系理论上素有争论，根据我国台湾地区学者陈荣宗先生的总结，主张平等原则者认为：（1）债权平等原则乃债法之基本原则，债务人总财产应为全体债务之担保，故查封拍卖债务人财产所得价金，于未交付债权人之前，仍为债务人财产之壹部分，如债权人于实体法上无担保权存于，则价金应提供全体债权人平等受偿；优先原则对先为执行者赋和优先受偿之地位，违反债权人平等原则。（2）先执行之债权人如壹旦取得优先受偿权，因已受到确实之担保，则不急用金钱之人，通常希望债务人自愿为清偿，以致将强制执行程序搁置，反而无法促进执行之迅速，反之，于平等原则制度下，执行债权人为避免其他债权人参和分配，乃尽速使执行程序终结以便获得清偿，所以，执行功能迅速。（3）强制执行程序应否采取优先原则或平等原则，此乃政策问题，不能仅以抽象的方法壹概而论，以为只于债务人不能为清偿债务时，为公平满足起见，始有破产程序之运用。尤其破产程序之进行，规模庞大费时费力，如债务人财产不多，且债权人人数也少时，不必采取繁杂之破产程序，利用强制执行程序之平等原则制度，正能够代替小型破产，不必经过破产程序即能简单处理清偿债务，维持债权人之间的公平。（4）于优先原则制度下，先为查封者可获得优先受偿之机会，必然促使各债权人纷纷对债务人起诉且请求立刻为强制执行，将导致债务人无周转应付债权人之时间，容易造成债
务人破产，养成国民好讼之风气，增加国家处理诉讼之负担，且壹旦债务人破产，债权人撤销权事件也必增加，故就法律政策而言，优先原则且
非保护债务人之好立法。主张优先原则者认为：（1）用心勤勉对债务人进行信用调查及适时努力收取债权的人，应受到优先对待才符合公平要求。就德国民事诉讼法对优先原则的起草理由可见，优先原则的依据也是以公平。（2）债权人依查封时间之先后而取得优先受偿，其手续简明，债权人只要有执行名义，即能尽速查封拍卖程序，对于强制执行发挥迅速之功能，于平等原则制度下，各债权人均能够参和分配，必然无法迅速终结执行程序。（3）现代法律制度已将强制执行制度和破产制度加以分化，破产制度旨于使所有之普通债权人受同等之待遇，不分先后同等受偿，且
就不能获得满足之债权，共同平均分担损失，强制执行仅是债务人能清偿之情形下，债权人所为满足债权之壹种方法而已，且
非分担损失为目的而进行之程序。如仍采取各债权人之债权比例清偿之平等原则分配方法，即和破产程序重复，未认清强制执行之真谛所于。（4）于平等原则制度下，如有多数债权人存于，多期待早日宣告破产，俾以阻止某壹债权人个人进行之强制执行终结，独吞清偿之利益，故反而容易促成债务人破产。何况债务人如确有破产原因存于，于适当时间宣告债务人破产，也非绝对不利之事，再者于多数债权人参和分配之场合，执行债权人因恐后来他人参和分配，致自己所得不多，所以查封债务人财产时，多有尽量为超出债权额之查封行为，使债务人能自由处分之财产减少，对债务人非常不利，按照优先原则，因执行债权人于查封时即受优先受偿之保障，有禁止超额查封之规定，对债务人极为有利，而且因有优先受偿之保障，可不必急于实施拍卖程序，等待债务人设法为清偿，对债务
人也有利。①
于我国大陆，对于解决金钱执行竞合究竟应该遵循哪些原则，也有上述类似的争论。②我们认为，解决金钱债权执行竞合原则的确定，应当有利于确保债权人之间的公平，有利于提高执行效率。这里尤其要协调好破产法和强制执行法的关系。破产制度的功能主要于于于债务人不能清偿所有债务的情况下，通过破产程序使得所有的债权人均得到平等的受偿，利益共享、损失共担；执行制度的功能主要于于实现债权人的个别债权。于实行壹般破产主义立法体例下，当执行程序中的债务人的财产不足于清偿所有债权时，应转变为破产程序来分配债务人的财产，和壹般破产主义的立法相对应，强制执行法实行优先主义更有利于保护债权人的利益，提高执行效率，且
且，因为有破产程序做后盾，也就兼顾了债权人之间的公平。于实行商人破产主义立法体例下，商人的财产不足于清偿所有债务时，按破产程序清偿债务人的财产，而非商人的财产不足于清偿所有债务时，则不能按破产程序处理。由于无担保的债权均是平等的，于破产程序中，债务人能平等受清偿，于执行程序中如果按照优先原则而不是按照平等原则清偿债务，那么，由于非商人无破产程序可适用，将导致债权人之间的不公平。因此，和商人破产主义立法相对应，于执行程序中，非商人作为债务人的，实行平等主义较为恰当；而如果商人作为债务人的，采取优先主义较为恰当。我国破产法适用对象是企业法人，和此立法相对应，于解决金钱债权的执行竞合时，对企业法人应当适用优先原则；对于财产不足于清偿债务的自然人或其他组织包括企业法人以外的其他法人应当适用平等原则。
①参见陈荣宗：《强制执行法》，第271—275页。
②参见于喜富主编：《民事强制执行制度创新与争鸣》，人民法院出版社2003年版，第167-169页。
既然于解决金钱债权执行竞合时对债务人是企业法人的情形实行优先原则，就应当修改现行民事诉讼法关于禁止重复查封（含扣押、冻结，下同）的规定，①应当允许对企业法人的财产进行重复查封。否则，采行优先原则没有实际意义。对于债务人是公民和其他组织等而实行平等清偿原则的情况下，是否有必要允许重复查封呢？从表面上见，由于查封不产生优先清偿的效力，似乎没有重复查封的必要。但如果首先申请执行的债权人放弃债权或者执行程序被撤销，被查封的财产有解封的可能，且
因债务人的转移财产等恶意行为可能会损害其他债权人的利益，因此，为保护后面的参和分配的债权人的利益，也有重复查封或者轮候查封的必要。②（载《学习和探索》2007年第5期）
①《民事诉讼法》第94条第4款规定，财产已被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。
②2004年最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第28条规定，对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。这一司法解释，实际上允许进行重复查封。
试论对被执行人债权的执行 作者:王晓东毛雪枫 内容简介: ?现代民法中,债权被认为是一种具有经济价值的财产，可以成为资本的体现和交易的客体。在当今世界经济领域，债权的证券化己经成为一种发展趋势。随着我国社会主义市场经济的迅速发展,债权也越发显现出其重要的地位和作用,而我国目前既无完备统一的债法，也无单独成典的强制执行法,在对被执行人债权的执行问题上,现行法律规范仅对执行到期债权作了原则性规定,由于范围狭隘，内容简疏，这些规定已不能适应新时期人民法院的执行工作。亟需进一步明确和完善。笔者现从债权类型入题，试对执行被执行人债权问题作一探讨。 现代民法中,债权被认为是一种具有经济价值的财产,可以成为资本的体现和交易的客体,许多市场经济发达的国家出现了债权证券化现象，使债权具有无因性、强制执行性和流通功能。我国人民法院的执行工作,绝大部分围绕着债权而展开，生效法律文书确定的内容要求执行的大部分是债权，在案件执行过程中对被执行人的财产采取措施,除了现金、存款、动产和不动产外,也有相当一部分是债权①。然而我国目前既无完备统一的债法,也无单独成典的强制执行法。在对被执行人债权的执行问题上,现行法律规范只在《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》(下称《民诉法适用意见》)和《最高人民法院关于法院执行工作若干问题的规定（试行)》(下称《执行规定》）中作了笼统的规定,虽然在一定程度上扩大了被执行人可供执行财产的范围,对缓解“执行难”起到了积极的作用。但因仅能执行到期债权，且在许多方面尚不完善，致使实践中做法不一、执行较乱。如何进一步扩展和明确被执行人可执行债权的范围,以适应社会主义市场经济条件下人民法院执行工作的需要，是当前法院执行工作中一个亟需研究和解决的课题。笔者现从债权的各种类型入题,试对被执行人债权的执行问题作一探讨，旨在抛砖引玉。? 一.债权的分类 ?债权是源于债而产生的请求特定人为特定行为的权利,指债权人按照合同的约定或依照法律的规定有权要求债务人为一定行为或不为一定行为。债权不同于物权,物权是指权利人直接对其所拥有的有形财产的绝对性的支配权,具有排他性和追及性,法院在执行中,可以直接对被执行人的有形物进行查封或扣押。而债权是债权人在债的法律关系中对债务人所享有的一种对人而非对物的相对性的请求权，一方面，它属于财产权的范畴，具有相容性、时限性和可代位清偿转让的特点；另一方面,债权又能以法律上的力为保障而受到法律保护。研究对债权的执行方式，首先应了解债权的类别，根据债权的法律性质、请求标的和所处状态，现对债权试作如下分类: 首先,根据债权的法律性质，可以把债权划分为未经依法确定的债权和已经依法确定的债权，在此把未经依法确定的债权称为自然债权，已经依法确定的债权称之为法定债权。?其次，根据债权的请求标的,可将债权区分为金钱请求权即金钱债权和非金钱债权;如再行细化,非金钱债权则又可根据标的特性分为物的交付请求权和行为请求权。?再次,根据债权所处状态,债权可分类为到期债权和未到期债权,未到期债权又称预期债权,当债权请求期届满时,预期债权则转化为到期债权。?对债权作上述分类的意义在于，法院的执行机构在对被执行人债权执行时,应根据债权的不同类别而采取相应的、适合的执行措施。
对非金钱债权的执行措施 一．对非金钱债权的执行措施包括：交付物的执行措施和对行为的执行措施。我和刘孝兰今天主要讲的是对于交付物的执行。她讲讲的是对于交付物中的动产的执行。而讲的是交付物中的不动产的执行。 二．交付不动产的执行措施 按照民事诉讼法的规定，交付不动产的执行即是强制被执行人迁出房屋或者退出土地，以便将腾出的房屋或土地交与执行权利人。 1. 强制迁出房屋或者强制退出土地，应先由法院院长签发公告，责令被执行人在指定期间履行。被执行人逾期不履行的，由法院强制执行。这类执行方法是将房屋或者土地的支配权转移给债权人。 2. 限期履行是给债务人一次自动履行的机会。但弊端是变更了执行根据的内容，并与《民事诉讼法》第202条规定相矛盾，并且以公告方式督促债务人履行，会损及债务人的信用，值得商榷。 3强制被执行人交付法律文书指定的财物或者票证。交付指定财物、票证的执行，是指人民法院根据生效法律文书，指定被执行人交付财物、票证，以履行其义务的执行措施。 4. 强制被执行人完成法律文书指定的行为。完成指定行为的执行，是指以行为作为执行标的的一种特殊执行措施。法律文书指定
的行为，包括作为和不作为，前者如修理被损坏的房屋，后者如不得在他人的宅基地上建房等。 5. 办理有关财产证照手续财产权证照，是表示具有财产内容的各项证明文书和执照，如房产证、土地证。在执行过程中，对大部分不动产以及某些动产及无体物，要达到转移其财产权或禁止转移其财产权的目的，必须通过办理有关证照手续或者禁止办理有关财产权证照手续才能得到实现。在执行中，需要办理有关财产权证照转移手续的，人民法院可以向有关单位发出协助执行通知书，有关单位必须办理。人民法院在执行中需要办理的房产证、土地证、山林所有权证等有关财产权证照转移手续的，可按上诉规定办理。 6. 强制执行时，被执行人是公民的，应当通知被执行人或者他的成年家属到场；被执行人是法人或其他组织的，应当通知其法定代理人或者主要负责人到场。拒不到场的，不影响执行。被执行人是公民的，其工作单位或者房屋、土地所在地的基层组织应当派人参加。执行员应当将强制执行的情况记入笔录，由在场人签名或者盖章。 7. 强制迁出房屋被搬出的财物，由法院派人运至指定处所，交给被执行人。被执行人是公民的，也可以交给他的成年家属。因拒绝接收而造成的损失，由被执行人承担。 8．执行完毕后，执行员应当将强制执行情况记入笔录，由在场人员签名或者盖章。
非金钱债权的执行 The Standardization Office was revised on the afternoon of December 13, 2020
对非金钱债权的执行措施 一．对非金钱债权的执行措施包括：交付物的执行措施和对行为的执行措施。我和刘孝兰今天主要讲的是对于交付物的执行。她讲讲的是对于交付物中的动产的执行。而讲的是交付物中的不动产的执行。 二．交付不动产的执行措施 按照民事诉讼法的规定，交付不动产的执行即是强制被执行人迁出房屋或者退出土地，以便将腾出的房屋或土地交与执行权利人。 1. 强制迁出房屋或者强制退出土地，应先由法院院长签发公告，责令被执行人在指定期间履行。被执行人逾期不履行的，由法院强制执行。这类执行方法是将房屋或者土地的支配权转移给债权人。 2. 限期履行是给债务人一次自动履行的机会。但弊端是变更了执行根据的内容，并与《民事诉讼法》第202条规定相矛盾，并且以公告方式督促债务人履行，会损及债务人的信用，值得商榷。 3强制被执行人交付法律文书指定的财物或者票证。交付指定财物、票证的执行，是指人民法院根据生效法律文书，指定被执行人交付财物、票证，以履行其义务的执行措施。
4. 强制被执行人完成法律文书指定的行为。完成指定行为的执行，是指以行为作为执行标的的一种特殊执行措施。法律文书指定的行为，包括作为和不作为，前者如修理被损坏的房屋，后者如不得在他人的宅基地上建房等。 5. 办理有关财产证照手续财产权证照，是表示具有财产内容的各项证明文书和执照，如房产证、土地证。在执行过程中，对大部分不动产以及某些动产及无体物，要达到转移其财产权或禁止转移其财产权的目的，必须通过办理有关证照手续或者禁止办理有关财产权证照手续才能得到实现。在执行中，需要办理有关财产权证照转移手续的，人民法院可以向有关单位发出协助执行通知书，有关单位必须办理。人民法院在执行中需要办理的房产证、土地证、山林所有权证等有关财产权证照转移手续的，可按上诉规定办理。 6. 强制执行时，被执行人是公民的，应当通知被执行人或者他的成年家属到场；被执行人是法人或其他组织的，应当通知其法定代理人或者主要负责人到场。拒不到场的，不影响执行。被执行人是公民的，其工作单位或者房屋、土地所在地的基层组织应当派人参加。执行员应当将强制执行的情况记入笔录，由在场人签名或者盖章。 7. 强制迁出房屋被搬出的财物，由法院派人运至指定处所，交给被执行人。被执行人是公民的，也可以交给他的成年家属。因拒绝接收而造成的损失，由被执行人承担。
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现状把握确认项目1、机种、零件名称/号码 2、发生场所/环境/使用条件 3、发生的现象/问题 4、发生日期 5、引擎号码
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德国民事强制执行制度介绍 ---郭信主 一、德国民事强制执行法律渊源 德国《民事诉讼法》中执行程序依然保留着1877年最初立法时的地位，始终独占第8编，共有242条规定。该编共由5章组成：第1章为总则；第2章为因金钱债权的强制执行，其中包括对动产的强制执行、对不动产的强制执行、分配程序以及对公法法人的强制执行；第3章为交付物以及作为、不作为的强制执行；第4章为代宣誓的保证和拘留；第5章为假扣押和假处分。此外，还存有关强制执行的单独立法：如《强制拍卖与强制管理法》、《债务人名录规则》、《法院执行员法》、《地籍规则》。 在德国，民事执行权全部掌握在法院，理论界主流观点也始终将执行程序视为民事司法的一个组成部分，而不是行政行为。执行程序中涉及的主要不再是裁判争议或者确认什么是正当的，而是以何种方式实现已确认的权利。因此在德国法律中将执行机构的典型活动表述为“执行行为”(德国《民事诉讼法》第76条第1款、第766条第2款)或者“执行措施”(德国《民事诉讼法》第766条)，所有执行行为的共同特点是，原则上无需事先听审当事人，但总是为法官保留在执行救济程序中进行审查的权利。在绝大多数情况下，执行程序都是基于债权人的单方申请而启动，债权人保留了对执行方式和执行标的的处分权。仅在行为的强制执行时，法律上才要求听审债务人。 二、德国强制执行机关
德国的执行程序与审判程序相分离，执行机关呈现多元化特征。强制执行在不同的情况下分别由法院执行员(Gerchtsvollzieher)、执行法院(Vollstreckungsgericht))、受诉法院(Prozessgericht)与土地登记所 (Gurndbuchamt)等不同的机关管辖。上述执行机关原则上仅对民事案件中的执行名义进行强制执行，因此通常不存在与其他诉讼领域内的执行机构冲突的问题。 (一)法院执行员 1879年德国《民事诉讼法》主要参照法国的执行员(huissier)制度规定了法院执行员的有关内容。目前在联邦范围内统一适用的法律有德国《法院执行员法》(GVO)、德国《法院执行员业务指导》(GVGA)。此外，州司法行政管理部门通过州法律还作出了一些补充性规定或者特别规定。 法院执行员是负责送达和执行的司法行政管理官员，对除依法分配给法院管辖之外的所有的强制执行行为都具有管辖权，对因金钱债权而对动产的执行以及动产和不动产的交付请求权的执行均由执行员负责。其雇佣关系和业务关系在联邦最高法院由联邦司法部长决定，在州法院由司法行政管理部门决定。法院执行员在执行过程中是独立的，自行对当事人负责，并且不需要直接接受法院指挥。但是需要接受法院的事务监督以及作为司法行政管理官员接受初级法院的职务监督。 在德国执行法律制度的实现中，执行员作为执行机关的一个重要组成部分，发挥着十分重要的作用，承担着越来越多的具体执行事务，是德国执行法律制度中很有特色的一个部分。德国目前约有4700多名执
轮候查封债权人能否申请参与分配(5部法律司法解释及5个 典型案例梳理汇总) 根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定：“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效”， 《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封 的效力问题的批复》规定：“根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款的规定，轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结的全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力”。根据上述规定，轮候查封仅在先查封已经解除时才发生法律效力，如若首封法院对查封财产进行全部处分，则轮候查封自始未产生查封效力。 根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（2008修订）第八十八条规定“多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请 执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿；”第八十九条规定：“被执
行人为企业法人，其财产不足清偿全部债务的，可告知当事人依法申请被执行人破产；”第九十条规定，“在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配”。另据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条的规定，“在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财 产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权；”第五百零九条规定：“申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。” 因此，执行中的参与分配必须同时满足以下条件： 第一，多个债权人对被执行人申请强制执行； 第二，参与分配申请应当在执行程序开始后且在执行终结之前提出； 第三，被执行人已有财产不能清偿所有债权； 第四，申请参与分配的债权必须已经生效判决确认； 第五，被执行人系非企业法人。 本文就轮候查封债权人申请参与分配的有关法律、法规、司
江西高院执行局民事执行实务疑难问题解答（二） 1、动产经过流拍两次、不动产流拍三次并经变卖不成交且申请执行人或者其他执行债权人不愿意承受或者依法 不能接受拍卖财产以物抵债，致使被执行人财产无法变现的（含已裁定终本案件），法院能否决定再次拍卖和变卖？答：为了实现债权债务清偿最大化，在此种情形下，申请执行人又重新申请启动拍卖、变卖程序的，人民法院可以行使自由裁量权决定启动再行评拍卖、变卖程序。其中，在拍卖财产原评估报告有效期内申请的，仍以原评估报告确定价格的保留价进行拍卖、变卖，降价幅度分别依照传统拍卖或网络拍卖相关法律和司法解释规定重新确定；在原评估报告已超过有效期后申请的，应当重新评估后再依法启动再行拍卖或者变卖程序。评估报告的有效期按照评估报告载明的期限确定。进入拍卖程序后，评估报告有效期届满不影响后续拍卖、变卖和以物抵债程序的继续进行，但是拍卖时间过长或者市场行情发生重大变化的应当重新评估。需要注意的是，如果评估报告已过期，但申请执行人与被执行人均无异议的情况下，人民法院仍可以参照该评估报告确定拍卖保留价。为提高执行效率，重新评估应以委托第一轮拍卖时的评估机构评估为原则，双方约定另行委托其他评估机构的除外。 另外，如果人民法院决定启动再行拍卖时，原执行拍卖标的
物已经解除查封、扣押措施的，启动之前应当先查封或者扣押。 对于变卖的价格，当事人双方及有关权利人对变卖财产的价格有约定的，按照其约定价格变卖，该约定价格包括第三次（动产第二次，下同）流拍的价格；无约定价格但有市价的，变卖价格不得低于市价；无市价但价值较大、价格不易确定的，应当委托评估机构进行评估，并按照评估价格进行变卖。按照评估价格变卖不成的，可以降低价格变卖，但最低的变卖价不得低于评估价的二分之一。对于金银及其制品、当地市场有公开交易价格的动产、易腐烂变质的物品、季节性商品、保管困难或者保管费用过高的物品，人民法院可以直接决定公告变卖，不受拍卖时间和流拍次数的限制。 但是，人民法院决定启动再行变卖、拍卖程序的，不得违反《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若 干问题的规定》第二十一条的禁止性规定。 【分析依据】民事执行的最终目的是使申请执行人经生效裁判法律文书所确定的权益得以实现，在被执行人没有主动履行使申请执行人的上述权益得以实现前，被执行人就负有继续履行其所负的生效法律文书所确定的义务。在被执行人负有金钱给付义务的情形下，被执行人就负有以其全部财产继续偿还债务的责任。这里的“全部”财产当然也包括“经三次拍卖一次变卖而处置不成的财产”。故对于“经三次拍卖一次变
遇到诉讼问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.doczj.com/doc/312505470.html, 强制执行费用的几个问题 近年来，法院的执行工作一直未能得以高效地进行，“执行难”现象也未能得以有效地缓解，社会各界对此意见颇多。尤其是当前，不少案件胜诉的当事人，不但未能追偿回债权，而且常常要承担诉讼费，包括胜诉方预交的强制执行费用落空的风险。“如果败诉方没有可供执行的财产，或者没有强制执行判决的能力，或者法院根本没有认真执行它自己的能力，当事人预交的讼费就与判决、裁定的其他司法救济一起落空”①。虽然胜诉方诉讼费落空的原因是多方面的，有的甚至是由于债权人的原因，但是随着胜诉方诉讼费、尤其是强制执行费用的落空风险增加，越来越多的胜诉方将不愿积极行使强制执行请求权，甚至越来越多的当事人可能通过诉讼以外的方式解决民事、经济纠纷。笔者在此无意评判诉讼费落空的原因，本文力图解决如下几个问题： 一是强制执行费用的负担和预交，不预交强制执行费用的法律后果是什么? 二是强制执行费用应如何收取?
三是执行法院在收取强制执行费用中与其他债权而言，其受偿的次序如何? 一、强制执行费用的负担和预交 由于债务人不按生效法律文书确定的期限履行其应尽的义务，致使债权人不得不向法院申请强制执行。执行法院在对债务人进行强制执行过程中所产生的费用，即为强制执行费用。 依最高人民法院1989年的《人民法院诉讼费收费办法》及1999年的《关于补充规定》的相关规定，强制执行费用包括执行申请费和执行过程中的实际支出费用两大部分。这种费用如不支出，强制执行将很难开展，它包括执行人员支出的差旅费、中介机构的评估、拍卖费用等。因而，各国在强制执行法中均对强制执行费用作了详尽地规定。如，德国《民事诉讼法》第七百八十八条规定，“(一)强制执行的费用，以必要的为限(第九十一条)，由债务人负担;此种费用应与强制执行中的请求同时收取之。判决的正本的费用以及送达的费用也都算作强制执行的费用。(二)作为强制执行的根据的判决被撤销时，应将强制执行的费用偿还债务人”;西班牙《民事诉讼法典》第950条规定，“在执行判决过程中产生的费用由判决的败诉方承担。在执行中出现的问题而产生的费用由责任一方或各方承担。在解决问题时，
强制执行中冻结扣划存款的法律适用 ■近年来，在强制执行程序中，通过冻结、扣划存款的方式来实现债权的执行案件日益增多。实践中，案外人、被执行人常以被冻结的款项系质押担保、更新改造等专项资金为由提出异议，请求解除冻结或者优先受偿。在人民法院办理的执行案件中，绝大多数案件是为了实现债权人的金钱债权。在实现金钱债权的执行案件中，一般都要经过两个阶段，即先冻结或扣划被执行人在金融机构存款，再将冻结或扣划的存款支付申请执行人。近年来，在强制执行程序中，通过冻结、扣划存款的方式来实现债权的执行案件日益增多，情况也日益复杂，给执行工作带来了许多新问题。比较突出的是，案外人、被执行人常以被冻结的款项系质押担保、更新改造等专项资金为由提出异议，请求解除冻结或者优先受偿。笔者结合相关司法解释和新修订的民事诉讼法，就人民法院强制执行上述款项适用法律问题略抒己见。 一、冻结、扣划被执行人在金融机构的存款时，对担保法司法解释第八十五条的理解与适用 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条规定，债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。该条是对金钱作为特殊动产为质权标的物并优先受偿的效力认定。司法实践中，我们往往面临两个问题：一是对此资金能否冻结和扣划；二是该资金能否对抗申请执行人。 有同志认为，因为已设定质押担保，不能冻结和扣划该资金。 笔者认为，依据新修订的民事诉讼法第二百一十八条的规定，人民法院是可以对被执行人（债务人或第三人）的上述资金进行冻结的，问题是扣划该资金时，申请执行人和质权人谁应优先受偿？ 例如，法院在执行A为申请执行人的案件中，核查到被执行人B（开发商）在C银行存有资金，遂进行冻结并拟扣划该资金。此时，案外人C银行当场提出异议，认为被执行人B曾同其及购房人D签订个人住房抵押借款合同，并约定B自愿以第三人的身份作为购房人D的担保人，保证D按时向C银行履行还款义务，如D违约，则B愿以一定比例的资金（即已被冻结的资金）作为质押担保，并优先向C清偿。同时，双方还签订了质押合同，并依约将法院拟强制执行的该资金存入双方约定的专用存款账户，即法院已冻结并拟扣划的资金账户。案外人C银行据此请求法院解除冻结措施，称若强制扣划，则其对该资金享有优先受偿权。此时，就出现C银行的抗辩究竟能否对抗申请执行人A的债权问题。
查封中多个普通债权执行顺序的法律规定 《民事诉讼法》第二百零四条、《民诉意见》第282条、《执行规定(试行)》和《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第31条等，规定了多个债权人对同一被执行主体申请执行时的一般分配原则，主要包括： 1、优先受偿。可以优先受偿的债权，包括基于所有权和担保物权而享有的债权、企业所欠职工工资和劳动保险费用、破产企业所欠税款、工程建设款等。《执行规定(试行)》第九十三条规定：对人民法院查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以申请参加参与分配程序，主张优先受偿权。 2、普通债权。《执行规定(试行)》第八十八条规定了普通债权分配的最基本原则：多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。同时，第八十九条规定：如果被执行人是企业法人的，其财产不足清偿全部债务的，可告知当事人依法申请被执行人破产;进入破产程序后，依据《破产法》第一百一十三条破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：①破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金;②破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款;③普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。 如果被执行人是公民或其他组织的，《执行规定(试行)》第九十条：被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。
人民法院执行案件流程管理规则(试行) 为了进一步规范执行行为，提高执行工作效率，确保及时有效地实现生效法律文书确定的内容，根据《中华人民共和国民事诉讼法》以及相关司法解释的规定，结合执行工作实际，制定本规则。 一、总则 第一条执行实施流程管理遵循公开、公正、高效的原则，规范执行实施的各个环节。 第二条执行流程的各个环节、各个方面的情况和信息，除依法应当保密或者公开后可能发生妨害执行的情形外，均应向当事人和社会公众公开。 第三条强化执行实施权的内部分权和制约，坚持分段集约执行与执行人员包案执行相结合，实行繁简分流。 第四条执行实施案件的立案时间、承办人、案件进度、执行结果等依法可以公开的信息均应在电脑上予以记录，并允许当事人查询案件进程。 第五条执行实施流程应当连续不间断地进行，但执行案件出现依法中止执行、暂缓执行、指定执行、提级执行、委托执行等情形的除外。 二、执行准备 第六条执行机构收到本院立案机构移转的执行实施案件后，应当在3日内完成下列工作： (一)收案登记; (二)分配案件; (三)初步审查; (四)制作并送达执行通知书，财产报告令; (五)对于被执行人不履行法律文书确定的义务，并有可能隐匿、转移财产的，立即采取执行措施。 第七条执行案件的分配遵循随机原则。出现同一被执行人的系列案件等特殊情况的，由负责分案的人员报请执行机构负责人指定分配。 第八条经审查，对于不符合立案条件的执行实施案件，应当退回立案机构处理。 第九条采取强制执行措施前向被执行人发出执行通知书的，按照下列执行标的类型的不同确定指定履行期间： (一)涉及金钱债权执行的，指定履行期间最长不超过10日; (二)涉及非金钱债权执行的，指定履行期间最长不超过7日; (三)同一执行依据对同一被执行人确定的债务，既涉及金钱债权执行，又涉及非金钱债权执行的，指定的履行期间最长不超过15日。 第十条被执行人下落不明或者被执行人地址不实导致法律文书被退回的，应当在30日内办理公告送达手续。公告送达期间不影响执行程序的进行，但不得对相关财产采取处置措施。 三、财产调查与控制 第十一条承办人收案后，应当在7日内要求申请人提供财产线索。 申请人不能提供财产线索的，不影响财产调查和控制工作的进行。 第十二条承办人应在收案60日内完成财产的调查和控制工作，案情复杂的经执行机构负责人批准可以适当延长。 申请执行人已经提供了可供执行的财产线索或者被执行人已经申报了确实财产的，必须在5日内采取财产控制措施;其中情况紧急能够立即采取财产控制措施的，必须立即采取控制措施。 第十三条查找确实的财产线索不能即时办理财产控制手续的，应当自获得确实的财产
执行财产的清偿顺序 根据法律、法规规定，对被执行人的财产可以按如下的顺序进行分割和清偿： 一是所有权。在执行得到的财产中，物权主张者有权取回其财产，执行法院应当准许。 凡在执行的财产中有他人的物权主张，均应予以重视，依证据予以确认并准主张者取回。 二是豁免执行权。即被执行人或其扶养的亲属对其“生活必需费用”和“生活必需用品”有豁免执行权。执行法院应当根据当地的生活标准，予以充分注意和保护。 三是抵销权。即被执行人对其债权人享有的债权，可与其对债权人负有的债务抵销一部分或全部，用执行的财产冲抵。 四是私权。即被执行人欠付其职工工资、职工安置费、劳动保险费、工伤赔偿费等，应当首先支付。被执行人如果是公法人、企业法人、非法人组织、事业单位等，其所属的职工个体的私权优先于公权，应当在执行的财产中首先留足必需的份额。 五是公权。即被执行人欠付国家的税款和诉讼、执行等费用，应当先于优先权支付。在个案的执行中，凡被执行人欠付国家税费、欠付诉讼费、欠付执行费，以及欠因诉讼、执行而发生的鉴定费、评估费、破产费、拍卖费等，应当在执行财产中，先于优先权扣留。但其中依据法律规定应当免除支付的除外。 六是优先权。即在被执行财产上设定的留置权、抵押权和质权，
以及其他优先权，应当优先于一般债权偿付优先权人。 七是债权。执行得到的财产经过前六项的分割、清偿处理后，余额才可用以清偿执行的债权。 在执行程序中，按前述的分割、清偿财产的顺序执行，应当注意以下问题：第一，在执行清偿一般债权人时，如果正在审理的诉讼和仲裁案件涉及同一执行标的，可待在审案件审结后一并执行，也可留存在审案件标的数额的全部，先清偿其他债权的。第二，在个案执行中涉及多顺序清偿的，应当在前一顺序的债权都得到清偿后，再清偿后一顺序的债权，后一顺序的债权不得进入前一顺序中参与分配、受偿；前一顺序的债权不足以全部清偿或全部清偿后没有余额的，后一顺序的债权自然地全额得不到清偿。第三，按顺序清偿完结后，如果执行的财产尚有余额，应当立即全额返还给被执行人。 最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》 法释〔1998〕15号（1998-7-8） 十一、多个债权人对一个债务人申请执行和参与分配 ８８．多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。 多个债权人的债权种类不同的，基于所有权和担保物权而享有的债权，优先于金钱债权受偿。有多个担保物权的，按照各担保物权成立的先后顺序清偿。
强制执行法草案 （第六稿） 最高人民法院执行局 2011年3月
目录 第一编总则 (1) 第一章立法目的和基本原则 (1) 第二章执行机构 (1) 第三章执行管辖 (2) 第四章执行依据 (3) 第五章执行当事人 (5) 第六章协助执行 (6) 第七章执行的申请和受理 (7) 第八章执行程序的一般规定 (10) 第一节通则 (10) 第二节执行债务人财产的查明 (10) 第三节执行和解和执行担保 (12) 第四节执行程序的暂缓与中止 (13) 第五节执行终结 (14) 第六节执行回转 (15) 第九章执行救济 (16) 第一节对消极行为的救济 (16) 第二节执行异议与复议 (16) 第三节异议之诉 (17) 第四节许可执行之诉 (17) 第十章强制措施 (18) 第二编实现金钱债权的执行 (21) 第十一章一般规定 (21) 第十二章对不动产的执行 (22) 第一节查封 (22) 第二节变价 (26) 第三节强制管理 (32) 第十三章对动产的执行 (35) 第一节查封 (35) 第二节变价 (35)
第十四章对债权的执行 (36) 第十五章对其他财产权的执行 (40) 第十六章清偿与分配 (42) 第三编实现非金钱债权的执行 (47) 第十七章实现物之交付请求权的执行 (47) 第十八章实现行为请求权的执行 (49) 第四编附则 (53)
第一编总则 第一章立法目的和基本原则 第一条【立法目的】 为保障及时、公正地执行生效法律文书，公平保护执行当事人及其他利害关系人的合法权益，规范执行行为，维护社会信用和市场秩序，制定本法。 第二条【合法性原则】 执行程序的启动，应当有法律规定的执行依据。 强制执行必须按照法律规定的方式和程序进行，采取执行措施应当符合本法的规定。 第三条【独立执行原则】 人民法院依照法律规定独立行使强制执行权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。 第四条【执行主体分工制约原则】 强制执行程序中，执行实施权由执行员行使，执行裁判权由执行法官行使。 第五条【高效透明原则】 强制执行应当及时、迅速、连续进行，非依法定事由不得停止。 执行当事人对执行的进展情况享有知情权；执行人员应当及时将执行进展情况告知执行当事人。 第六条【比例原则】 执行程序与执行措施应当与执行目的相适应，避免不必要的侵害。 第七条【协助执行原则】 有关国家机关、社会团体、企业事业单位和个人应当依法协助执行。 第二章执行机构 第八条【执行机构】 各级人民法院可以设立执行局，执行局根据需要可以设立执行裁决机构、执行实施机构和其他必要的机构。 执行裁决机构由执行法官和书记员组成，负责执行中实体争议和程序争议
论金钱债权执行竞合解决 的原则 Prepared on 22 November 2020
论金钱债权执行竞合解决的原则 刘敏 [内容提要] 解决金钱债权执行竞合原则的确定，应当有利于确保债权人之间的公平，有利于提高执行效率。特别是要协调好破产法和强制执行法的关系，在实行一般破产主义立法体例下，执行程序中解决金钱债权执行竞合采用优先原则；在实行商人破产主义立法体例下，在执行程序中，非商人作为债务人的，解决金钱债权执行竞合实行平等原则，商人作为债务人的，解决金钱债权执行竞合实行优先原则。 [关键词] 金钱债权执行竞合解决 当多个持有以金钱给付为内容的生效法律文书而没有法定优先权的债权人，先后或者同时对同一债务人的执行标的物申请强制执行时，就产生了金钱债权执行竞合的问题。解决金钱债权的执行竞合问题，是先申请执行的债权人或者先对债务人的财产进行查封的债权人优先受偿，还是所有的债权人平等受偿，在国外存在不同的立法例，我国的有关立法和司法解释，对解决金钱债权的执行竞合问题所遵循的原则尚不清晰，相关的立法有待完善，有必要在从理论上对金钱债权执行的竞合问题作进一步的探讨。 一、美、德、日解决金钱债权执行竞合的原则 在解决金钱债权执行竞合的问题上，美国遵循优先原则或曰优先清偿原则。依照优先原则，先就债务人的财产为查封的债权人，优先于其他债权人受清偿。在美国，执行中的优先原则主要体现在司法担保权益上。美国的州法律承认债权人对被扣押的财产享有司法担保权益（judicial lien），受担保权益约束的财产为担保物，如果债务人不履行债务，享有司法担保权益的债权人可以以担保物获得清偿；没有司法担保权益的债权人，即使他们获得了判决，也不能对其他债权人享有优先权。司法担保权与美国的经双方约定的担保权（consensual liens,.,the right of a real property mortgagee or a secured party
《强制执行措施种类和法律依据》办案心得 当被执行人拒不履行生效法律文书所确定的义务时，法院除了可以对被执行人采取处罚措施外，还应运用手中的职权，强制将被执行人的财产划归执行申请人，从而实现执行申请人的合法权益。 那么，法院有哪些强制执行措施，以及采取这些强制执行措施适用的条件是什么?本文将做简要陈述。 《民事诉讼法》第二百四十二条：“被执行人未按执行履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围。 人民法院决定扣押、冻结、划拨、变价财产，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，有关单位必须办理。” ：被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，那么法院可以通过公权力强制查询被执行人的存款、债权、股票、基金份额等财产情况，然后依据不同情形进行扣押、冻结、划拨、变价，有关单位应协助法院执行，不得拒绝。 《民事诉讼法》第二百四十三条：“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需费用。
人民法院扣留、提取收入时，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，被执行人所在单位、银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位必须办理。” ：根据此条规定，法院可以扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入，但应当保留被执行人及其所抚养家属的生活必需费用。有关单位再收到法院协助执行通知书后，必须配合办理。关于生活必需费用，应根据当地最低生活保障水平，考虑被执行人家庭的人口状况，综合判定。 《民事诉讼法》第二百四十四条：“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。 采取前款措施，人民法院应当作出裁定。” ：在保留被执行人及其所抚养家属的生活必需品的情况下，法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产。关于生活必需品，一般限于被执行人及其所抚养家属的衣物、家具、炊具、餐具;在职业上必需的物品，如个体经营户的小型机械、设备等;与被执行人具有身份关系的纪念物品，如荣誉证书、勋章等。 《民事诉讼法》第二百四十七条：“ 财产被查封、扣押后，执行员应当责令被执行人在指定期间履行法律文书确定的义务。被执行人逾
轮候查封与多个金钱债权的执行顺序 ——广东方中天律师事务所罗荣华根据《民事诉讼法》第94条第4款的规定：“财产已被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。”《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第282条规定：“人民法院在执行中已依照民事诉讼法第221条、第223条的规定对被执行人的财产查封、冻结的，任何单位包括其他人民法院不得重复查封、冻结或者擅自解冻，违者按照民事诉讼法第102条的规定处理。被执行人的财产不能满足所有申请执行人清偿要求的，执行时可以参照民事诉讼法第204条的规定处理。”因此，我国现行立法是禁止重复查封的。 但根据2004年2月10日最高人民法院、国土资源部以及建设部联合下发的最高人民法院、国土资源部、建设部《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》（法发[2004]5号）规定，两个以上人民法院对同一宗土地使用权、房屋进行查封的，国土资源、房地产管理部门为首先送达协助执行通知书的人民法院办理查封登记手续后，对后来办理查封登记的人民法院作轮候查封登记，并书面告知该土地使用权、房屋已被其他人民法院查封的事实及查封的有关情况。轮候查封登记的顺序按照人民法院送达协助执行通知书的时间先后进行排列。查封法院依法解除查封的，排列在先的轮候查封自动转为查封；查封法院对查封的土地使用权、房屋全部处理的，排列在后的轮候查封自动失效；查封法院对查封的土地使用权、房屋部分处理的，对剩余部分，排列在后的轮候查封自动转
为查封。可见，现行法院允许轮候查封，并规定了轮候查封在一定条件下仍可优先受偿。 那么，在多个金钱债权情况下，债权人在执行过程中按何种顺序进行受偿呢？ 第一，对执行标的物有担保物权的债权人优先受偿。 第二，被执行人足以清偿全部债务的，采取优先主义 最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称《执行若干规定》）第88条第1款规定：“多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取的执行措施的先后顺序受偿。”因此，先采取执行措施的债权人享有优先受偿权。应注意的是该款规定的是执行措施的先后顺序，而不是诉讼保全措施。 第三，被执行人财产不足以清偿全部债务时，根据被执行人的性质采取的执行顺序不同。 （1）被执行人为企业法人 《执行若干规定》第89条规定：“被执行人为企业法人，其财产不足清偿全部债务的，可告知当事人依法申请被执行人破产。”可见，如被执行人为企业法人，当事人通过申请被执行人破产进行分配。如债权人不申请破产，则按照《执行若干规定》第88条：“各债权人按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿”，而不按比例受偿。 （2）被执行人为公民或其他组织
比例受偿： 担保：优先受偿 文书：一份生效法律文书确定多个金钱给付 处理：财产不足清偿全部债务的，且无担保，按比例 先后受偿： 担保：基于所有权和担保物权而享有的债权优先受偿，多个担保按成立先后清偿处理：多份生效法律文书确定金钱给付，且无担保，按采取执行措施先后受偿； 参与分配： 一、申请参与分配的条件： （1）对象：被执行人为公民或者其他组织； （2）时间：应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出； （3）原因：发现被执行人的财产不能清偿所有债权； （4）参与人： a)被执行人的其他已经取得执行依据的债权人，可以向人民法院申请参与 分配。 b)对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可 以直接申请参与分配，主张优先受偿权。 （5）执行内容：参与分配的债权只限于金钱债权。 二、分配方式： （1）参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权。 （2）对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。（3）清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。 （4）债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。
相关法条： 最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行) 十一、多个债权人对一个债务人申请执行和参与分配 ８８．多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。 多个债权人的债权种类不同的，基于所有权和担保物权而享有的债权，优先于金钱债权受偿。有多个担保物权的，按照各担保物权成立的先后顺序清偿。 一份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人对同一被执行人申请执行，执行的财产不足清偿全部债务的，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照各债权比例受偿。 ８９．被执行人为企业法人，其财产不足清偿全部债务的，可告知当事人依法申请被执行人破产。 ９０．被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。 ９１．对参与被执行人财产的具体分配，应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。 首先查封、扣押、冻结的法院所采取的执行措施如系为执行财产保全裁定，具体分配应当在该院案件审理终结后进行。 ９２．债权人申请参与分配的，应当向其原申请执行法院提交参与分配申请书，写明参与分配的理由，并附有执行依据。该执行法院应将参与分配申请书转交给主持分配的法院，并说明执行情况。 ９３．对人民法院查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以申请参加参与分配程序，主张优先受偿权。
强制执行中冻结扣划存款的法律适用问题及被冻结款项性质的识别 在人民法院办理的执行案件中，绝大多数案件是为了实现债权人的金钱债权。在实现金钱债权的执行案件中，一般都要经过两个阶段，即先冻结或扣划被执行人在金融机构存款，再将冻结或扣划的存款支付给申请执行人。近年来，在强制执行程序中，通过冻结、扣划存款的方式来实现债权的执行案件日益增多，情况也日益复杂，给执行工作带来了许多新情况、新问题。比较突出的是，被执行人、协助执行义务人常以被冻结的款项系证券交易结算资金、更新改造资金、承兑汇票保证资金、社会保障基金等为由提出异议，称被冻结的存款系专项资金，人民法院不宜采取执行措施，依据相关法律及司法解释的规定，要求解除冻结措施并停止扣划。因此，笔者结合新修订的民诉法和新颁布的司法解释，尝试归纳出人民法院强制执行上述款项适用法律的规则。同时，对识别被冻结款项的性质以及人民法院间协助执行的法律适用作以浅显探讨。 一、依据现有的法律、法规、规章，对被执行人在金融机构的存款可以冻结，在法定条件下，人民法院也可以直接扣划.2008年4月1日施行的新修订的民诉法第二百一十八条、1998年6月最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）（以下简称执行规定）第32条及2004年10月《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（以下简称查封冻结规定）第二十九条均明确规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向银行、信用社和其他有储蓄的单位查询被执行人的存款情况，有权冻结、划
拨被执行人的存款。根据上述规定，笔者认为，从法理角度讲凡是被执行人的财产，人民法院均可以采取强制执行措施。存款作为财产的一种，当然可以冻结和扣划。从司法实践来看，只要是被执行人名下的财产，包括动产、特定动产（存款）、登记在其名下的不动产及其他财产权，如债权、投资权、股权、知识产权等均可以查封、冻结。执行程序贵在迅速、及时。①因此，对拒不履行义务的被执行人，人民法院不但可以冻结其在金融机构账户内的存款，而且可以直接扣划。金融机构应及时履行协助执行义务，拒不履行协助义务，可以留置送达法律文书;对妨害执行的行为，可依照民诉法第一百零二条的规定，对相关人员采取罚款、拘留等强制措施，情节严重的，应依照刑法第三百一十三条的规定，追究其刑事责任。 二、在一定条件下，人民法院可以对被执行人在金融机构的存款进行冻结，但不得扣划.这主要指对银行承兑汇票保证金和信用证开证保证金。该保证金是被执行人向金融机构申请开具承兑汇票或信用证时，金融机构向被执行人收取的一定金额的资金。此时，如果人民核查到此资金，可以采取冻结措施，但不得扣划，而应分两种情况。如果查明金融机构已对汇票承兑或已对外付款，则保证金已使用，所有权已发生转移，不再属被执行人所有。此时，应根据利害关系人金融机构提出的申请，及时解除冻结措施。如果查明汇票没有兑付或该保证金已失去保证金功能时，则可以采取扣划措施。此在2000年9月最高人民法院、中国人民银行《关于依法规范人民法院执行和金融机构协助执行的通知》法发（2000）21号第九条及1997年9月《关于人民法院能否对信用证开证保证金采取冻结和扣划措施问题的规定》法释