第十章 再保险监管

第二节 再保险的业务监管
一、再保险业务监管的内容 二、再保险业务监管的方法 三、再保险业务监管的手段
一、再保险业务监管的内容
再保险业务监管的内容主要有：审批再保 险公司的设立再保险公司的业务经营，再保险 公司的清算管理。
(一)审批再保险公司的设立
一个再保险公司的设立或一个直接保险公司要将其业 务范围扩展到再保险业务，都必须 1.向相关的管理当局提出申请并提供开业资本、承保 风险的性质、每种业务的费率条款、普通保单和特殊 保单的条件等资料报告 2.管理当局在审核了申请者的各种条件以后，决定是 否同意开业。申请者只有在获准开业以后，才能经营 再保险业务。 营业执照的取得是经营再保险业务的前提条件，各国 (地区)对于再保险营业执照的核发都是采用谨慎的态度， 不仅详细规范申请设立的基本条件、组织方式、营业 范围等重要事项，而且对违法经营再保险业务或未经 核准而经营再保险业务者，同样也订有处罚的规定。
(二)再保险的立法性质
再保险的立法性质在国际上至今都没有统 一的定论，世界各国也无专门的再保险法律和 法规，但是从法律的角度来看，再保险是为了 转移风险责任的，再保险接受公司按再保险合 同的规定．对分人的直接保险合同项下所承担 的保险赔偿责任履行补偿。所以再保险合同实 际上是一种信用合同，体现缔约双方的意志， 遵循“重合同、守信用”的原则。
再保险国际法对再保险自有或国家法律干 预限制的要点： 1．政府当局干预。英国法律明确规定，合 同订立后危险变更，只要不与本国法律冲突， 再保险人要继续负责。如无法律明确规定，则 依各国法律而异，或者继续按原风险予以负责， 或者与直接保险人共命运，按变更后风险负责。 2．破产法干预。根据属地管辖权国家的破 产法，一般应用外国公法无效性原则(Nonapplicability of foreign public law)，法 国破产法明确应用法国法律保护国内被保险人， 允许被保险人直接向再保险公司索赔。
关于再保险的立法基础有以下一些不同 的说法： 1 1．责任保险说 2．合伙契约说 3．合作的保险说
1．责任保险说
责任保险说对再保险的保险利益关系，从法律 观念作了阐述，它认为再保险人是承保直接保 险人的保险责任，并非承保应接保险的危险， 直接保险所承保的危险仅仅为直接保险责任发 生的原因，因此直接保险的危险事故发生，直 接保险人的保险责任成立之时，再保险才开始 负责再保险责任，并不是直接保险的危险事故 发生，再保险就要负责。因此，再保险为直接 保险的补充责任的保险，从而称之为责任保险。
二、再保险关系的法律定义
再保险合同通常只涉及承担风险内容，有些综 合性、非典型的再保险合同除常规条文外，虽 然还规定再保险接受人可参与共同管理，共同 决定业务经营和投资等，使合同具有风险分组 和合伙双重性，但仍然属于保险合同的性质， 归于保险法的范围，并以此为基础，确定再保 险关系双方的权利和义务。
再保险
第十章 再保险监管
第一节 再保险相关的法律问题 第二节 再保险的业务监管 第三节 再保险的宏观监管
第一节 再保险相关的法律问题
一、再保险的立法性质 二、再保险关系的法律定义 三、再保险合同与国际法 四、再保险仲裁 五、再保险与税法
一、再保险的立法性质
(一)再保险的立法基础 一 再保险的立法基础
再保险合同属于保险合同，受保险法有关 规定的制约，此外还应遵守有关法律或法规对 再保险的某些规定，如经济合同法、商法、民 法、国际公法、国际司法和国际商法等。对于 再保险合同主体间的法律关系、再保险合同和 直接保险合同的关系、再保险合同承保风险责 任范围等事项，有些国家或地区在成文法中明 确规定，有些国家则以判例作为依据。
五、再保险与税法
再保险公司作为一个经济实体，应该根据有关 法律规定缴纳各种税款，由于各国的经济政策 和刚度不同，再保险的税法不尽相同，纳税的 种类也各有区别。
(一)再保险的税种
再保险的税种一般有以下几种： 1．公司税和贸易税。这主要包括贸易利润税、 贸易资本税、资本税、资本交易税、资本投资税、股 票交易税及附加税的分摊。 2．印花税。这是对签发再保险合同所订立的凭 证，以及其他收据依法需缴纳的税收，—般是按照再 保险费计税，有时也包括手续费、纯益手续费或赔款 等。 3．保费特殊税。 4．准备金利息所得税。 5．国际汇兑税。 6．对总公司在国外的再保险人期初估计所得预 扣税。 7．对监管当局的费用分担。 8．对消防队或其他消防和防火组织的捐款。 9．再保险合同的证书税。
责任保险说过于正视保险利益与填补责任，将 再保险视为第二层次的次要角色，却忽略了因 经济发展和巨大标的的出现，再保险已经高度 共同参与直接承保经营的事实。
2．合伙契约说
这是将再保险视为第一层保险的观念，由德国的学 者VOIGI所创，认为再保险为民法上的合伙，不是保险 合同的一种。换而言之，再保险合同当事人之间，对于 危险的分配、费用的分担、利益的获取，有共同的目的， 其法律关系，可以适用民法的合伙规定。 要点：(1)直接保险人与再保险人共同分摊危险； (2)共同参与获取同一利益的机会，进一步说， 直接保险人将再保险费，即获取利益的机会分与再保险 人，来达成危险分散的目的，而再保险人也因此获得再 保险费．参与了危险的分担。
再保险接受人赋予了直接保险人业务管理 的权利，从而让分出人自由决定承保和对每个 风险的处理，决定如何构成一个危险单位，处 理赔款和有关事宜而不必征求其同意，所以分 出人经营业务的方式对于分保接受人责任的性 质和范围至关重要。 分出人这种自由和自动地执行业务管理权 的行为，是分保接受人给予的非常重要的信托 和信任，因此，分保接受人应当谨慎和努力地 选择合适的分出人，达成满意的分保合同，保 证可靠的互通信息，在有关再保险所有重要问 题上和分保接受人通力合作，互相遵守诚信原 则。
(三)分出人分担自留额的义务
自留额的规定是再保险的基本条件，分 出人承担自留额，自负一定成分的风险责任， 这是由再保险业务的内在性质决定的。 再保险的前提条件是分出人对被保险 标的负有风险责任；此外，分出人应该致力 为自己承保的业务取得利润，营利也是接受 人参与成分的目的。 再保险关系的法律性质是分散风险而不 是直接转移风险．如果分出人不承担任何承 保风险，显然是与这—法律性质相违背的， 再保险合同将成为无效合同。
(二Fra Baidu bibliotek再保险的纳税环节
再保险交易本身是不征收保险税的，这是 因为再保险业务的基础是直接保险，而直接保险 已经征税，这样可以避免重复征税，一般来说， 是由分出公司在其所在地缴纳税款以后，再由分 入公司与其分摊。有些分入公司在与分出公司签 订再保险合同时就明确分保手续费及再保险费率 中已经包括分出公司的管理费用、展业成本、税 款以及再保险利润，这样分入公司不用重复缴纳 这些税款。
关于再保险的立法，大多数的国家都是在保 险法或其他法令中包括对再保险的某些规定：例 如，德国保险法明确规定原则上适用于再保险人， 保险公司包括再保险公司。我国的《保险法》对 此虽未明确规定，但对保险的监管所指的“保险 业”显然适用于“再保险公司”。在研究再保险 的立法基础时，除了一般的保险法外．还应当参 阅有关法律法规。如经济合同法、商法、民法以 及国际法的相关内容。
我国《保险法》第98条规定：“经营财 产保险业务的保险公司当年自留保险费，不 得超过其实有资本加公积金总和的四倍”。 第99条规定：“保险公司对每一危险单位， 即对一次保险事故可能造成的最大损失范围 所承担的责任，不得超过其实有资本金加公 积金总和的百分之十，超过的部分，应当办 理再保险”。第102条规定：“保险公司需要 办理再保险分出业务的，应当优先向中国境 内的保险公司办理”。
四、再保险仲裁
再保险仲裁是解决再保险争议的—种通用的方式。 在再保险交易中，交易的各方往往分别处于不同国家 或地区，合同的履行在很大程度上受各国政治、经济 和自然条件等因素的影响，情况复杂多变，双方当事 人在执行合同的进程中发生各种各样的争议是难以避 免的。如何争取适当的方式，按照平等互利的原则， 公平合理地处理再保险交易过程中发生的各种争议， 是一个十分重要的问题。 再保险仲裁的范围一般为再保险合同的效力、再 保险合同解释与运用、合同当事人之间的权利义务以 及其他合同订立时没有预先规定的事项等等。再保险 合同仲裁条款一般包括仲裁地点、仲裁机构、仲裁程 序和裁决效力等四个方面的内容。
(二)监督管理再保险公司的业务经营
1．财务监管 首先，资本充足性和准备金的提取。其目的在于 防范初期营运以及准备的需要，主要是基于营运安全 的考虑 其次，偿付能力边际的控制。再保险是保险同业 之间互相分担责任的经济合作关系，对再保险监管的 核心同样是对偿付能力的管理，保证再保险公司承担 再保险责任的能力。对于直接保险公司和再保险公司 两者都要按照公司的偿付能力限制其承保业务的总量， 都要规定自留额，对超过自留额的责任必须办理再保 险或转分保。为了使再保险人能够确实履行自己的应 尽义务，保障再保险的分出人的利益，各国(地区)保 险监管当局均要求境内再保险人应该维持法定偿付能 力边际。
1．危险的巨型化。危险的巨型化使得再保险 已经成为很多直接保险成立的必要条件，许多 巨型危险已不是一二家保险或再保险公司所能 承受，往往需要众多的保险人来共同分摊，从 而达到危险充分分散的目的。 2．危险的长期化。再保险经营的许多业务所 牵涉的时间都相当长。 3．竞争的需要。 4．专业互补。
(三)再保险合同适用的法律
原则上，再保险接受人对分出人采取的措 施和行动不加以干预．这个规则也有例外，在 实际工作中，有时特别协定再保险接受人有权 参与或控制赔款处理，更经常的是约定赔款超 过一定水平时，商定附加理赔资助条款，规定 分出人只限额内的赔款行使自动管理权，从而 适当保护再保险人的利益。
(二)分保接受人对于信息的权利
最大诚信原则作为保险的基本原则，是一 般法律关系的道德规律，再保险的性质要求订 立双方有高度的诚信，即再保险合同的最基本 要求是最大诚信原则。但是，仅仅有这些是不 够的，再保险的立法应当以“发展和合作”为 出发点，发展是从实践的角度考虑．合作是从 空间的角度考虑，也就是说，再保险需要加强 国际间、地区间、企业间的相互合作，以取得 收益的最大化，而不拘泥于原有的责任。这样， 既要考虑眼前的利益，又要考虑将来的发展。
3．合作的保险说
是以合作的法律行为来说明再保险合同的法律性 质，扬弃了再保险作为第二层、次要的观念。 所谓合作是指经济行为内他人依法参与，且由于 他人的帮助使经济行为的成果成为可能。 在再保险中，合作的法律行为与再保险的关系是： 再保险人经济上将—种信用给予直接保险人，并收取 再保险费；对于保险赔款，也依其承担的成分承担。 因此，再保险人参与了直接保险人的收入与支出，也 就是说，参与了直接保险人的利润与亏损，从而再保 险又参与了直接保险的立场，挽回了第一层保险的立 足点。
三、再保险合同与国际法
再保险合同的缔约方往往涉及不同的国 家，因此具有很强的国际性。在缔约方遇到 争议和纠纷的时候，就存在选择哪一国法律 作为准据法以及准据法的适用等一系列问题， 这属于国际私法和国际公法调整法律冲突的 范畴。 世界上许多国家允许再保险人可以自由 地与国内和国外保险人进行交易，不受国家 和地方当局的干预，因此很少有关于再保险 的特殊法律或法规，一般只规定边际法律或 称为准法律。
(一)关于业务管理权力 (二)分保接受人对于信息的权利 (三)分出人分担自留额的义务
(一)关于业务管理权力
分出公司可以与保单持有人达成承保协议， 决定直接保险契约的内容；在每一合同规定的 框架范围内，承保和管理原保单，按双方同意 的全部条件处理赔款。而在法律上，分出公司 有权决定直接保险契约的内容并承担履行的义 务。再保险合同中，分出人转移的仅仅是经济 条件，一个与分保数字确定的相等风险，并不 放弃与保单持有人直接保险关系的法律地位。 一个再保险合同并不形成再保险接受人和保单 所有人之间任何法律关系，它只是分出人和接 受人之间的契约；保单持有人与分出人之间已 经签定的保单，不受任何第二者的影响。