强制执行中冻结扣划存款的法律适用问题及被冻结款项性质的识别
在人民法院办理的执行案件中，绝大多数案件是为了实现债权人的金钱债权。在实现金钱债权的执行案件中，一般都要经过两个阶段，即先冻结或扣划被执行人在金融机构存款，再将冻结或扣划的存款支付给申请执行人。近年来，在强制执行程序中，通过冻结、扣划存款的方式来实现债权的执行案件日益增多，情况也日益复杂，给执行工作带来了许多新情况、新问题。比较突出的是，被执行人、协助执行义务人常以被冻结的款项系证券交易结算资金、更新改造资金、承兑汇票保证资金、社会保障基金等为由提出异议，称被冻结的存款系专项资金，人民法院不宜采取执行措施，依据相关法律及司法解释的规定，要求解除冻结措施并停止扣划。因此，笔者结合新修订的民诉法和新颁布的司法解释，尝试归纳出人民法院强制执行上述款项适用法律的规则。同时，对识别被冻结款项的性质以及人民法院间协助执行的法律适用作以浅显探讨。
一、依据现有的法律、法规、规章，对被执行人在金融机构的存款可以冻结，在法定条件下，人民法院也可以直接扣划.2008年4月1日施行的新修订的民诉法第二百一十八条、1998年6月最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）（以下简称执行规定）第32条及2004年10月《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（以下简称查封冻结规定）第二十九条均明确规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向银行、信用社和其他有储蓄的单位查询被执行人的存款情况，有权冻结、划
拨被执行人的存款。根据上述规定，笔者认为，从法理角度讲凡是被执行人的财产，人民法院均可以采取强制执行措施。存款作为财产的一种，当然可以冻结和扣划。从司法实践来看，只要是被执行人名下的财产，包括动产、特定动产（存款）、登记在其名下的不动产及其他财产权，如债权、投资权、股权、知识产权等均可以查封、冻结。执行程序贵在迅速、及时。①因此，对拒不履行义务的被执行人，人民法院不但可以冻结其在金融机构账户内的存款，而且可以直接扣划。金融机构应及时履行协助执行义务，拒不履行协助义务，可以留置送达法律文书;对妨害执行的行为，可依照民诉法第一百零二条的规定，对相关人员采取罚款、拘留等强制措施，情节严重的，应依照刑法第三百一十三条的规定，追究其刑事责任。
二、在一定条件下，人民法院可以对被执行人在金融机构的存款进行冻结，但不得扣划.这主要指对银行承兑汇票保证金和信用证开证保证金。该保证金是被执行人向金融机构申请开具承兑汇票或信用证时，金融机构向被执行人收取的一定金额的资金。此时，如果人民核查到此资金，可以采取冻结措施，但不得扣划，而应分两种情况。如果查明金融机构已对汇票承兑或已对外付款，则保证金已使用，所有权已发生转移，不再属被执行人所有。此时，应根据利害关系人金融机构提出的申请，及时解除冻结措施。如果查明汇票没有兑付或该保证金已失去保证金功能时，则可以采取扣划措施。此在2000年9月最高人民法院、中国人民银行《关于依法规范人民法院执行和金融机构协助执行的通知》法发（2000）21号第九条及1997年9月《关于人民法院能否对信用证开证保证金采取冻结和扣划措施问题的规定》法释
（1997）4号司法解释中均作了规定。需要强调的是，汇票的承兑和对外付款与否的举证责任由金融机构承担。
三、对于有特定用途的专项资金，人民法院不得进行冻结和扣划（一）对被执行人在证券公司和登记结算机构的自营结算备付金等专项资金，人民法院不得冻结和扣划。2005年10月新修订的证券法第一百六十七条和一百六十八条，对证券交易结算的强制执行仅作出原则性规定，确立了清算履约的财产豁免执行制度，即已进入清算交收程序的证券资产不得强制执行。但是，上述规定较为原则，对何为清算履约财产界定并不清楚，且操作性不强，不仅影响了办案效率，而且不利于当事人实体权利的保护。因此，为进一步落实证券法的相关规定，维护证券交易结算系统安全运行，规范执法机关对证券和交易结算资金的冻结行为，2008年1月10日最高人民法院、最高人民检察院、公安部、中国证监会联合颁布了《关于查询、冻结、扣划证券和证券交易结算资金有关问题的通知》法发（2008）4号（以下简称联合通知），对人民法院、人民检察院、公安机关查询、冻结、扣划证券和证券交易结算资金以及登记结算机构、证券公司协助执行的有关问题进行了规范。联合通知第六条规定，为了保证清算交收的连续进行，人民法院、人民检察院、公安机关对于证券登记结算机构依法按照业务规则收取并存放于专门账户内的交易结算资金，不得冻结、扣划。包括：1、证券登记结算机构设立的资金集中交收账户、专用清偿账户内的资金；2、证券登记结算机构依法收取的结算风险基金和结算互保金；
3、证券登记结算机构在银行开设的结算备付金专用存款账户和新股发行验资专户内和为新股发行网下申购配售对象开立的资金账户内的资
金；4、证券公司在证券登记结算机构开设的客户资金交收账户内的资金；5、证券公司在证券登记结算机构开设的自营资金交收账户内最低限额自营结算备付金及根据成交结果确定的应付资金。同时，对于证券登记结算机构按照业务规则收取的各类交收担保物，在交收程序完成之前不得冻结、扣划。下面我们分两种情况，进行说明。
1、自营结算备付金不得冻结扣划;资金交收账户是结算参与人向登记结算机构申请开立的用于资金交收的结算账户，其设立的目的是方便登记结算机构在其与结算参与人之间进行结算资金的划付，证券公司存放在资金交收账户内的资金统称结算备付金。②同时经营自营业务和经纪业务的结算参与人，还要分别设立自营资金交收账户和客户资金交收账户，其内存放的资金也分别称之为自营结算备付金和客户结算备付金。对于客户结算备付金来说，一方面由于其是为防范结算风险而设，不能冻结、扣划；另一方面，客户资金交收账户是证券公司在登记结算机构为其所有客户开立的总账户，其下并没有按照不同的客户设立不同的子科目，货币资金作为种类物，一旦进入总账户，则登记结算机构无法区分具体客户的结算备付金份额。因此，无法协助人民法院冻结、扣划。而证券公司自营备付金因其专属于证券公司所有，所以实际上是可以区分的财产。联合通知最终采用了“双重保护”观点，即证券公司在证券登记结算机构开设的自营资金交收账户内的最低限额自营结算备付金和根据成交结果确定的应付资金均不得冻结扣划。
2、已成交未交收证券资金“有条件”豁免客户资金账户内资金，有一部分是已经成交但尚未进行交收的资金，也就是投资者的应付资金，对这部分财产能否冻结、扣划。最高法院参与联合通知起草的法
官认为，证券结算实行货银对付和足额交付原则，并且证券交易是不可逆的，一旦交易成功，登记结算机构就负有无条件付款的义务，如果执法机关对成交结果范围内的资金冻结或者扣划，经过证券交易所撮合成功的证券交易的链条便会中断，这将会导致结算系统风险。因此，可以设计一种折中体制，就是在执法机关冻结后，证券公司受理冻结之前已经撮合成功的交易仍然可以进行正常交收，但是按照冻结、扣划的客观效力及于其替代物的执行法学原理，登记结算机构享有优先权的应付资金所对应的应收证券应该为冻结或者扣划的效力所及。证券公司作为这部分财产的协助执行义务机关也应当及时计算出同等数额的应收证券交执法机关冻结或者扣划。当然，执法机关在冻结或者扣划的法律文书中也应写明冻结或者扣划的效力及于替代的应收证券，作为协助冻结或者扣划的执行依据。③这样既避免了证券结算风险，又能满足执法实践的需要。同时，结合联合通知的规定，我们可以看出，1、对在证券登记结算机构及在证券公司存放的被执行人的资金进行冻结和扣划时，人民法院应非常慎重，对联合通知中所规定的前述五种资金，均不得冻结和扣划。2、上述资金执行的法律适用问题，最高人民法院分别于1997年12月以法发（1997）27号、1998年7月以法明传（1998）213号、2004年11月以法（2004）239号文件进行了规范，说明最高法院对此问题的慎重和重视。但根据后法优于前法的原则，自2008年3月1日起，对上述资金的执行，应当适用联合通知的具体规定。3、对证券公司在银行等金融机构开立的自营资金账户内的资金可以冻结、扣划。4、对资金的冻结和续冻期限最长六个月，但仅适用于联合通知中所规定的五种资金。这和此前最高人民法院有
关司法解释规定续冻时分别不得超过三个月的期限有了明显的区别。这是因为，在续冻期限上，由于最高人民检察院和公安部强调刑事侦查程序的特殊性，经协商，联合通知最终确定为每次冻结和续冻的期限不得超过六个月。（二）被执行人为金融机构的，对其交存在人民银行的“二金”，即存款准备金和备付金，人民法院不得冻结和扣划。商业银行法第三十二条规定，商业银行应当按照中国人民银行的规定，向中国人民银行交存存款准备金，留足备付金。它是金融机构为保证客户提取存款和资金清算需要而向中央银行即中国人民银行交存的资金。只要有存款业务，就必须按存款比例提留和交存“二金”。其作用是为了限制金融机构信贷扩张，增强中央银行宏观调控货币供应量的能力，保证金融机构存款的支付。既是保护存款人和客户利益的需要，还具有化解和防范金融风险的功能。因此，是有特定用途的专项资金，不得冻结和扣划。但对其在人民银行交存的，除“二金”以外的其他存款可以冻结、扣划，执行规定第34条对此作出了规定。为维护法律的严肃性，金融机构作为被执行人时，应当自觉主动履行生效法律文书所确定的义务。对其分支机构作为被执行人无力承担责任的，实行逐级履行制，④并给予15日的自动履行期。逾期，逐级变更其上级为被执行人，直至其总行、总公司。（三）对于企事业单位、机关在金融机构设立的党组织的党费、工会经费账户内的经费资金，人民法院不得冻结和扣划。企事业单位、机关党组织的党费是每个党员按月工资比例向党组织缴纳的用于党组织活动的经费。党费由党委组织部门代党委统一管理，专款专用，不属于被执行人的责任财产。工会法规定，工会经费包括工会会员缴纳的会费，建立工会的企事业单位、机关向
工会拨付的经费，以及工会所属的企事业单位上缴的收入和政府的补贴等。工会经费要按比例逐月向地方各级总工会和全国总工会拨交。工会的经费一经拨交，所有权随之转移。工会经费集中账户，与企业经营资金无关，专门用于工会经费的集中与分配，且该经费不能开支或挪用。因此，人民法院在执行案件中，不应将党费及工会经费作为被执行人的财产，进行冻结和扣划。此在最高人民法院1997年5月法复（1997）6号给山东高级法院的批复及2005年11月法（2005）209号通知中作出了规定。（四）对于粮棉油政策性收购资金，人民法院不宜冻结和扣划。根据人民银行、财政部《粮棉油政策性收购资金供应和管理规定》的规定，该资金适用于国家和地方专项储备的粮食、棉花、油料的收购、储备、调销资金和国家订购粮食、棉花的收购资金及财政补贴、政策性贷款和调销资金。农业是国民经济的基础产业，而农产品的供应与保障直接关系到公民的生活与质量。粮棉油既是公民生产和生活的最基本保障，又关系到社会的稳定与和谐。粮棉油作为农产品的基本原料和半成品，在其进入公民的日常生活前，一般经过种植、收购、运输、加工等环节。因此，从执行理论与实践来讲，用于粮棉油的政策性收购资金，也属于专向资金，具有专门用途。因此，同样不宜冻结和扣划。此在最高人民法院2000年11月法（2000）164号通知中作出了规定。（五）对于国有企业下岗职工基本生活保障资金，人民法院不得冻结和扣划。国有企业下岗职工基本生活保障资金是采取企业、社会、财政各自承担三分之一的办法筹集的，由企业再就业服务中心设立专户管理，专项用于保障下岗职工基本生活，具有专项资金性质，不能与企业的其他财产等同对待。人民法院在执行
案件时，如果冻结、扣划此资金，将不利于社会稳定。因此，不得将该项存于企业再就业服务中心的专项资金作为企业财产处理，并不得冻结和扣划该项资金。此在最高人民法院1999年11月法（1999）228号通知中作出了规定。（六）对于社会保险基金，人民法院不得冻结和扣划。社会保险基金是由社会保险机构代参保人管理，并最终由参保人员享有的公共基金，不属于社会保险机构所有。社会保险机构对该项资金设立专户管理，专款专用，专项用于保障企业退休职工、失业人员的基本生活需要，系专项资金。因此，人民法院在执行案件时，不得冻结和扣划该项资金。此在最高人民法院2000年2月法（2000）19号通知中作出了规定。（七）对于旅行社质量保证金，可有条件的冻结和扣划。旅行社质量保证金设立的目的是为了方便旅游行政管理机关对旅游企业进行行业管理，保证旅游消费者的合法权益及时得到保护，也是有特定用途的专项资金。依据最高人民法院2001年1月法（2001）1号通知的规定，人民法院在执行案件时，遇有下列情形而旅行社不承担或无力承担赔偿责任的，可以执行其质量保证金：1、旅行社因自身过错未达到合同约定的服务质量标准而造成旅游者的经济权益损失；2、旅行社的服务未达到国家或行业规定的标准而造成旅游者的经济权益损失；3、旅行社破产后造成旅游者预交的旅行费损失；
4、人民法院判决、裁定及其他法律文书认定的旅行社损害旅游者合法权益的情形。除前述情形外，不得冻结和扣划旅行社质量保证金。同时，执行涉及旅行社的经济赔偿案件时，不得从旅游行政管理部门的行政经费账户上扣划行政经费资金。在综合上述理论观点和法律规范的基础上，笔者将冻结、扣划存款的法律适用问题归纳如下：1、在执
行金钱债权案件中，对于被执行人在金融机构的存款，人民法院不但可以依法冻结，而且可以直接扣划。2、对于有专项用途且存放于专用存款账户内的资金，如证券交易结算备付金、银行存款准备金等上述七大类专项资金，则应区分不同情况，适用不同的法律予以执行。司法实践中，我们常常遇到这样的问题，即人民法院依法冻结了被执行人存放于一般存款账户内的资金，被执行人就此提出异议，认为被冻结的资金系专项资金，请求解除冻结措施，这便引出了下一个问题。
四、冻结、扣划存款中，判定被执行人在金融机构的存款性质的法律适用问题,对此，笔者认为，人民法院在强制执行中，判定企业的存款性质应以存款用途及账户的种类作为标准。因此，更新改造等专项资金，应根据存款的特定用途，依照中国人民银行《人民币银行结算账户管理办法》（以下简称结算办法）第十三条之规定，设立专用账户，并严格实行专项管理和支付。否则，应认定为一般往来资金，并可予以冻结和扣划。首先专项资金是指有特定用途的专门资金。结合结算办法，我们可以得出专项资金包括，基本建设资金、更新改造资金、证券交易结算资金、期货交易结算资金、信托资金、住房基金、社会保障基金及其他需要专项管理和使用的等十五项资金。2003年9月1日修订并施行的结算办法第十一至第十五条将银行结算账户分为四种，即基本存款账户、一般存款账户、专用存款账户、临时存款账户四种。其次结算办法第十九条规定，存款人申请开立专用存款账户，应向银行出具其开立基本存款账户规定的证明文件及开户登记证。其中，基本建设资金、更新改造资金、住房基金、社会保障基金，应出具主管部门批文；证券交易结算资金，应出具证券公司或证券管理部
门的证明；其他按规定需要专项管理和使用的资金，应出具有关法律、规章或政府部门的有关文件。专用存款账户用于办理各项专用资金的收付。因此，专项资金应根据存款的特定用途，存入专用账户，专向管理和支付。下面用一个案例来说明笔者的观点。因被执行人甲公司未履行义务，我院依法冻结了甲公司在工行某县支行简称070账户中的存款。后甲公司提出书面异议。称，被冻结的存款是用于研制国家“高新工程”的专项资金，依据最高人民法院法（2001）141号《关于审理涉及“三线”军工企业和军品研制生产企业债务案件有关问题的通知》第二条“对军工企业账户上确属国家财政拨付的军品生产线型号研制费等用于国家“高新工程”的专项资金，人民法院不宜采取执行措施的规定，请求解除冻结措施。我院在依法查证和听证的基础上认为，1、被冻结的款项用途为货款，系一般往来资金。2、甲公司070账户为一般存款账户。一般存款账户的用途是办理借款转存、支付及归还借款的款项转入。3、甲公司出具工业普通发票的行为，依据发票管理法第二十条规定，说明其与采购方是货物买卖关系，而非“高新工程”型号研制关系。4、法[2001]141号通知中规定的财政拨付的的“高新工程”专项资金，是有特定用途的专项资金，只能放在专用存款账户上。货币是以金额计算的种类物，没有特定性，只有存放在专用账户上的资金才能表明其特定用途。否则，结算办法中关于账户种类的规定就失去了意义。5、我院未发现被冻结的款项是有特定用途的相关批复。故甲公司的异议不能成立，依法应予驳回。随后，我院对被冻结的款项依法强制扣划并结案。五、对于被执行人为规避法律，将一般往来资金存入专用存款账户的执行适用法律问题对于此问题，
笔者认为，人民法院强制执行的目的，就是运用国家强制力，依法高效地实现债权，维护司法权威和公平正义。因此，在执行案件中，如果经人民法院查证和申请执行人举证，确有证据证明被执行人为规避法律，恶意逃债而将一般往来资金打入专用存款账户的，人民法院可以依据民诉法第二百一十八条及执行规定第32条的规定，对该项资金进行冻结和扣划。此亦可从最高人民法院2000年1月法（2000）4号《关于执行<封闭贷款暂行办法>和<外经贸企业封闭贷款管理暂行办法>中应注意的几个问题的通知》及2005年11月法（2005）209号《关于强制执行中不应将企业党组织的党费作为企业财产予以冻结和扣划的通知》中，找出点滴脉络和痕迹。
六、在冻结、扣划被执行人在金融机构的存款时，对担保法司法解释第八十五条的理解与适用.2000年9月最高人民法院担保法司法解释第八十五条规定，债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。本条是对金钱作为特殊动产为质权标的物并优先受偿的效力认定。司法实践中，我们往往面临两个问题，一是对此资金能否冻结和扣划，二是该资金能否对抗申请执行人。有的办案同志认为，因为已设定质押担保,不能冻结和扣划该资金。笔者认为，首先依据新修订的民诉法第二百一十八条的规定，人民法院是可以对被执行人（债务人或第三人）的上述资金进行冻结的，问题是扣划该资金时申请执行人和质权人，谁应优先受偿。例如，甲法院在执行A为申请执行人的案件中，核查到被执行人B（开发商）在C银行存有资金，遂进行冻结并拟扣划该资金。此时，案外人C银行
当场提出异议，认为被执行人B曾同其及购房人D签订个人住房抵押借款合同，并约定B自愿以第三人的身份作为购房人D的担保人，保证D按时向C银行履行还款义务，如D违约，则B愿以一定比例的资金（即已被冻结的资金）作为质押担保，并优先向C清偿。同时，双方还签订了质押合同，并依约将甲法院拟强制执行的该资金存入双方约定的专用存款账户，即甲法院已冻结并拟扣划的资金账户。案外人C银行据此请求甲法院解除冻结措施，若强制扣划，则其对该资金享有优先受偿权。此时，就出现C银行的抗辩究竟能否对抗申请执行人A的债权问题及对该条司法解释的适用问题。首先，货币作为特殊动产，当然可以设定担保物权。货币上物权的变动，依据物权法的规定，以占有和交付作为其公式方式，以货币的持有人作为货币的权利人，以货币的交付作为权利的转移，与普通动产并无不同。金钱是一种特殊的物，一旦取得占有，即取得所有权。其次，动产质押的原则是质物仅转移占有，而不转移所有权。以金钱出质转移占有有悖质押原则。但是，如果将金钱特定化，就可作为质权的标的物。合同法有“合同标的不特定，则合同不成立”的原则，金钱特定化后进行质押，符合质权的法律特征。⑤因此，以押金、保证金等形式的交付可以确认为质押。但是属于债权质押还是动产质押，取决于是否特定化。如果金钱特定化，属动产质押；如果金钱非特定化，属于债权质押。实践中，特定化的形式是多样的。例如，利用特户形式，将一定数额的金钱转移占有，控制在质押合同或债权人与债务人约定的账户内以满足特定化的要求，这样该账户内的资金就具有对抗申请行人和其他债权人的效力。因此，案外人C银行请求解除冻结的执行异议不能成立，
但其请求对该资金优先受偿的执行异议成立。此时，对该资金的强制扣划应分为两种情况，如果在案外人（质权人）C银行优先受偿后仍有剩余，则可予以扣划，在C银行优先受偿后，将剩余款项向申请执行人A支付。如果在案外人（质权人）C银行优先受偿后无剩余可能，则属无益执行，也就失去了扣划的意义。同时，还应当明确的是，如果经甲法院执行查明，上述资金不具备特定化条件时，即既没有订立书面合同，也没有开立特户将资金转移占有并特定化，则C银行的行为不符合质押特定化的要件，其执行异议应依法裁定驳回。此时，该资金不但可以扣划，而且其他权利主体不能对抗申请执行人，甲法院应及时将该资金向申请执行人A支付。当然，如果案外人C银行对驳回裁定不服，可以依据新修订的民诉法第二百零四条的规定，向甲法院提起异议之诉。
七、在冻结被执行人资金或债权时，人民法院之间的协助执行及期限的法律适用问题.在司法实践中，有时会出现申请执行人系另案被告或者被执行人，执行法院对其金钱债权正在执行或者已经将资金执行至法院账户，而相关审判庭依据民诉法的规定，持协助执行通知、民事裁定要求执行机构对该债权或者资金进行保全或者其他人民法院审判庭依据协助执行通知要求协助保全该债权或者资金的情形，对此，如何适用法律？例如，甲系A法院的申请执行人，又系该院审判庭的另案被告或者B法院另案被告的情形。笔者认为，此时执行机构的身份已由执行人变更为协助执行人。既然成为协助执行人，就应依据民诉法第九十二条及查封扣押冻结规定第一条的规定，在收到协助执行通知后，及时履行此项协助执行义务。其次，协助执行中，在冻结上述
财产时，人民法院内部审判庭同执行机构之间及人民法院之间的协助执行，是否应受期限约束？此问题理论与实务界有不同分歧。有学者认为，不应有期限的限制，因此时执行法院并不是真正意义上的协助执行人。有学者认为，应有期限的限制。查封扣押冻结规定第二十九条规定，人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，冻结其他财产权的期限不得超过二年。续行冻结的期限不得超过前款规定期限的二分之一。第三十条规定，冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，冻结效力消灭。实践中，有些法院对被执行人的财产查封后，未再采取进一步执行措施，导致该财产被长期查封。这种状况，既不利于债权人实现债权，也不利于充分发挥财产的效用和实现财产的流转，造成了社会财富的浪费。⑥就此，查封扣押冻结规定首次针对不同财产规定了不同查封、冻结期限。结合上述规定，说明受冻结期限约束的财产包括银行存款、其他资金及债权等其他财产权。人民法院账户内执行到位的资金虽不是银行存款，但应属于其他资金，且查封扣押冻结规定第二十九条并没有“人民法院协助执行除外”的但书条款规定。因此，笔者认为，人民法院内部审判庭同执行机构之间及人民法院之间的协助执行，同样应受到冻结期限的约束。一旦执行机构收到协助执行通知，即应立即进行冻结正在执行或已经执行的申请执行人的财产，并根据协助执行通知的具体内容和事项，适用不同的期限，并依据查封扣押冻结规定第二十九条规定，对资金的冻结期限为六个月，对债权等其他财产权的冻结期限为二年。期满，如果审判庭或者其他人民法院的审判庭未向执行法院办理续冻手续的，冻结效力消灭。如果办理了续冻手续的，则冻结效力应当继
续维持。以上是笔者的粗浅认识，希望能给各位同行带来一些启发。
执行依据中有具体的利息计算方法时如何确定迟延履
行债务利息
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［内容摘要］
迟延履行金具有法定性、强制性、惩罚性和补偿性。执行依据有具体的利息计算方法时，法院仍应按照法定标准计算迟延履行期间的债务利息。
［案例索引］
山东省东营市中级人民法院(2007)东执字第86号。
［案情］
在一个民间借贷纠纷案件中，原告某销售公司与被告李某、被告某工贸公司在法庭的主持下达成如下协议：
一、两被告于2007年4月12日前向原告付清借款本息2 984 500元，并按照每天626.75元向原告支付从调解之日起到付清借款之日的利息。
二、案件受理费17 454元、诉讼保全费16 020元、实支费6 981元，由两被告共同负担。
2007年3月12日，法院为双方当事人出具了民事调解书。
履行期限届满之后，被告李某、某工贸公司并未向原告某销售公司付清款项。原告某销售公司即于2007年6月18日向法院申请强制执行，并要求李某、某工贸公司按照银行同期贷款最高利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人李某、某工贸公司则认为，在民事调解书中已经确定每天按照626.75元向原告某销售公司支付从调解之日起到付清借款之日的利息，不同意按照银行同期贷款最高利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。
［执行］
执行法院审查认为，按照双方当事人达成的调解协议，被执行人李某、某工贸公司应当在1个月内(从2007年3月12日到4月12日)付清款项。每天626.75元是从调解之日到2007年4月12日前付清借款本息之日的利息标准，并不是4月12日履行期限届满之后的迟延履行期间债务利息的计算标准。
同时，按照《民事诉讼法》的规定，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。因此，加倍支付迟延履行期间的债务利息具有法定性和强制性，排除了当事人的意思自治。
据此，执行法院按照每天626.75元的标准计算2007年3月12日到4月12日的债务利息，按照银行同期贷款最高利率加倍计算迟延履行期间的债务利息进行了执行。
［评析］
当前，“执行难”是一个社会问题，许多执行案件中执行依据确定的基本标的额都难以执行到位。因此，案件当事人和执行法院对迟延履行期间的债务利息均没有给予足够的重视。但从立法本意看，设置加倍支付迟延履行期间的债务利息这一制度，正是为了提高败诉一方履行裁判的自觉主动性，增强司法权威，节约司法资源。《最高人民法院关于在民事判决书中增加向当事人告知民事诉讼法第二百三十二条规定内容的通知》也要求，在具有金钱给付内容的民事判决书中增加向当事人告知有关加倍支付迟延履行期间的债务利息的相关内容，促使败诉一方积极履行裁判文书确定的义务。因此，有必要进一步正确认识迟延履行期间债务利息的性质，明确其计算标准和计算方法。
一、迟延履行债务利息按照《民事诉讼法》的规定，迟延履行金钱给付义务的，要支付迟延履行期间的债务利息，迟延履行非金钱给付义务的，要支付迟延履行金；从性质上看，迟延履行期间的债务利息与迟延履行金的性质是相同的。
(一) 迟延履行债务利息具有法定性和强制性
迟延履行债务利息由《民事诉讼法》直接规定，最高人民法院又对其进行了解释，其具有法定性：
1. 迟延履行债务利息的执行不以申请执行人的申请为产生条件
《民事诉讼法》第二百二十九条规定，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第二十四条规定，人民法院决定受理执行案件后，应当在三日内向被执行人发出执行通知书，责令其在指定的期间内履行生效法律文书确定的义务，并承担民事诉讼法第二百三十二条《民事诉讼法》修改之后，该条变为第二百二十九条。规定的迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。由此可见，支付迟延履行债务利息是被执行人应当履行的法定义务。除非申请权利人明示放弃，人民法院应当严格按照法律规定，依职权作出裁定，以充分显示法律的严肃性和司法的权威性、主动性，否则即视为执行不到位或法院不作为。吴胜林.谈执行中迟延履行的金钱惩罚［D］.中国法院网，2008(4).25
2.迟延履行债务利息的计算方法和计算标准由《民事诉讼法》和司法解释直接作出规定
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第二百九十三条、第二百九十四条、第二百九十五条对迟延履行债务利息的具体计算标准和计算方法作出了明确规定，排除了当事人意思自治。
迟延履行债务利息的强制性体现在其由法律直接规定、执行法院直接确定，而不通过审判程序确认，而且需要“加倍支付”上。唐德华.执行法律及司法解释条文释义［M］ .北京：人民法院出版社，2003.179
(二) 迟延履行债务利息具有惩罚性和补偿性
民事诉讼法对迟延履行给付金钱义务的，按照双倍利率支付迟延履行债务利息。对迟延履行非金钱给付义务的，应当支付迟延履行金，且无论是否给申请执行人造成了损失；造成损失的，要双倍补偿申请执行人已经受到的损失。法院以高于普通合同收益的标准来强令被执行人支付迟延履行债务利息或迟延履行金，其本身就是对迟延履行行为的一种制裁和惩罚，并通过该方式达到惩戒违法、维护权利人合法利益的目的。在国外也有关于迟延履行进行惩罚的规定，如法国的“日增罚款”，德国的“强制罚款”等，更加说明了迟延履行债务利息的惩罚性质。通过惩罚怠于履行法律义务的被执行人，让其付出额外的代价，湮没其迟延履行可能取得的利益，促使其自觉主动履行法律义务，增强法律的权威。
迟延履行债务利息不同于对妨碍执行的罚款，罚款收缴之后需要上交国库，而迟延履行债务利息收取之后，要全额过付给申请执行人。因此，迟延履行债务利息根本上仍是一种民事补偿手段，在于弥补申请执行人的损失和可能受到的损失，平衡申请执行人与被执行人失衡的利益关系。
二、迟延履行债务利息的计算标准
迟延履行债务利息排除了当事人的意思自治。就本案而言，并不能按照民事调解书中每天626.75元的标准计算迟延履行债务利息，而应以法定的方式计算。
(一) 计算迟延履行债务利息的基数
从裁判的整体性看，裁判文书确定的本金以外的债务利息、违约金、赔偿金等也是已经确定的债务，处于实然状态，自然也是债务总额的一部分，也是被执行人应当履行的债务。如果被执行人不按期自动全额履行，不仅构成对判决本金的迟延履行，同时也构成对本金以外的其他给付义务(包括判决确定的债务利息、违约金、赔偿金等)的迟延履行，依法应当以判决书确定的债务履行总额为基数，双倍计付迟延履行期间的债务利息。本案中，包括借款本息2 984 500元，也包括按照每天626.75元计算出来的债务利息，二者之和为计算迟延履行债务利息的基数。
有人认为，计算迟延履行债务利息的基础应为债款本金，而不能以本金和利息之和为基础，否则将造成“利滚利”的现象。其实不然，具有惩罚性质的迟延履行债务利息与执行依据中确定的利息性质是不同的。执行依据中确定的利息，是对债务人不履行基础债务而确定的债务人的实体责任，而迟延履行债务利息是对被执行人不按时履行执行依据确定义务而设定的一种程序责任。在具体处理上，应将判决中确定的全部本金和利息(无论是一般利息还是罚息)加在一起，作为计算迟延履行期间债务利息的基础。有的债务人肯定会被罚得倾家荡产、破产倒闭，但这应当说是法律预定的效果，是藐视法院判决而必然受到的制裁。而且在实践中，也只有严格执行这一规定，才能狠刹不尊重法院判决的风气。唐德华.执行法律及司法解释条文释义［M］.北京：人民法院出版社，2003.180
(二) 计算迟延履行债务利息的期限
按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第二百九十三条的规定，被执行人迟延履行的，迟延履行期间的利息或迟延履行金自判决、裁定和其他法律文书指定的履行期间届满的次日起计算。
在司法实践中，如果在执行期间，被执行人分期履行了部分法律义务，应当以扣减被执行人已经履行部分后的剩余部分为基数，分期计算迟延履行债务利息。
(三) 计算迟延履行债务利息的利率标准
按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第二百九十四条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，是指在按银行同期贷款最高利率计付的债务利息上增加一倍。
目前，我国银行贷款利率实行中国人民银行指导下的浮动利率制度，中国人民银行规定了基准利率，各商业银行可以在一定范围内浮动。笔者认为，按照司法解释，应当按照浮动利率的上限计算，以体现迟延履行债务利息的惩罚功能。另外，在执行期间，利率发生变动，也应当相应按照不同的利率标准计算迟延履行债务利息。贷款利率还分为流动资金贷款利率和固定资产贷款利率，应当按照短期的流动资金贷款利率计算。
总之，笔者认为计算迟延履行债务利息，执行法官应当有一定的自由裁量权，要考虑被执行人是有履行能力而拒不履行，还是确无履行能力。既要体现迟延履行债务利息的惩罚功能，促使被执行人尽快履行法律义务，也要考虑被执行人的利益，不能纵容申请执行人获得不合理的高收益；否则，可能导致债务人有履行能力而债权人怠于行使其债权。特别是民事诉讼法修改之后，申请执行的期限延长到了三年，而且有特殊情形，还可以中止和中断，如果申请执行人故意拖后申请执行，以获得不合理的利息收益。在这种情况下，如果将迟延履行债务利息计算得很高，也有违公平合理原则。
杨敬栓周忠华
2、迟延履行利息时间起点的确定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下简称《适用意见》）第293条规定：“被执行人迟延履行的，迟延履行期间的利息或迟延履行金自判决、裁定和其他法律文书指定的履行期间届满的次日起计算”。根据这一规定，迟延履行利息是“自指定的履行期间届满的次日”算起，而不能以其他任何时间为起点。下面这几种计算方法都是不当的：第一种是自制作判决、裁定和其他法律文书日期的次日算起；第二种是自判决、裁定和其他法律文书生效之日算起；第三种是自判决、裁定和其他法律文书生效之日的次日算起。这几种计算方法都没有以法律文书“指定的期间”届满之日为起点，因而都是不当的。
3、迟延履行利息利率的确定。《适用意见》第294条规定：“民事诉讼法第二百三十二条规定的加倍支付迟延履行期间的债务利息，是指在按银行同期贷款最高利率计付的债务利息上增加一倍。”根据这一规定，在确定利率时，应以“银行同期贷款最高利率”为准。这里的“同期”，包括以下两个方面的内容：
（1）确定利率应以“同期限”利率为准。银行贷款利率随年限长短而有所不同，时间越长，利率越高。在确定利率时，首先应确定迟延履行的期限的长短，即以指定履行期间届满的次日起计算，一直到被执行人实际履行之日为止，这段期限有多长，就适用相同期限银行贷款的利率。
（2）确定利率应以“同日期”利率为准。即以“指定的期间届满的次日”那一天> 适用的银行最高贷款利率为准，既不是以法律文书制作或法律文书送达之日的利率为准，也不是以法律文书生效之日的利率为准。因为银行利率会随着国民经济发展的需要而作出适时的调整，这几个日期的利率可能是不同的，要严格按照法律的规定确定利率，以“同日期”利率为准。
4、被执行人分期履行时迟延履行利息的计算。根据被执行人的实际履行能力，有的被执行人一次性履行确有困难的，经申请执行人同意，被执行人可以分期付款。在这种情况下，迟延履行利息应当分段计算。分段计算时本金和利息应分开计算，不能重复计算利息。在本金未履行完毕时，分期所付的款项应算作本金，而不应算作利息，否则会出身重复计息的情况。计算后一段利息时，对已经履行的本金应予以扣减。
二、迟延履行金的确定。迟延履行金是被执行人迟延履行给付金钱以外的其他义务应当承担的责任方式。不履行金钱给付义务所造成的后果可分为可计算的损失和没有可计算的损失两种情况。
1、存在可计算的损失。这是指因被执行人不按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务，给申请执行人所造成的财产减少及所得利益等直接损失。例如被执行人不按法律文书规定向权利人停止侵害、返还财产、恢复原状等。这种损失一般具有相对的确定性，被执行人应双倍补偿权利人因此所造成的损失。
2、没有可计算的损失。这是指没有造成财产损失，包括财产减少或可得利益的损失。例如被执行人不按法律文书规定向权利人赔礼道歉，或者消除影响、恢复名誉等等。没有可计算的损失，不等于没有损失，更不等于不需要由被执行人承担迟延履行金。根据《适用意见》第295条的规定：“没有造成损失的，迟延履行金可以由人民法院根据具体案件情况决定。”
人民法院在确定迟延履行金时，主要应依据被执行人迟延履行的主观状态和其他客观情况来决定。这些因素主要有：
（1）被执行人迟延履行期限的长短。时间越长，迟延履行金就应相应增加，以促使被执行人尽早履行义务；
（2）权利人所受到的精神损害。精神损害赔偿制度正逐步成为我国司法实践所遵循的一项重要的法律准则，这是法院在确定迟延履行金时应考虑的一个很重要的因素；
（3）被执行人迟延履行有无故意。对故意不履行的，应适当增加迟延履行金；
（4）被执行人是否抗拒执行。对于抗拒执行的，应给予罚款或拘留的处罚，同时应加重迟延履行金，如果使用了暴力行为而构成犯罪的，要依法追究刑事责任；
（5）双方当事人是否就迟延履行金达成执行和解协议，已达成和解的，人民法院应予准许。
二、司法实践中应注意的几个问题
民事诉讼法对被执行人迟延履行的责任只作出了原则性的规定，虽然《适用意见》对此作了进一步的规定，但仍嫌笼统，可操作性不强，同时也缺乏相应的司法解释，这给具体的落实造成了一些困难。由于在实际执行过程中所遇到的大量的是迟延履行给付金钱义务的案件，笔者在这里只谈一谈迟延履行利息在实践中所存在的问题。这些问题主要有：
一、对于上诉案件，如何确定迟延履行期间的起点。法律对此没有明确的规定。
有一种观点认为，二审判决才是最终具有法律效力的判决，计算迟延履行利息应以二审判决指定的时间为准。这样就会出现一个问题：对于二审维持原判的，二审判决书并没有指定履行的期间，如何确定迟延履行期间的起点？笔者认为，根据上诉案件不同的判决结果，应该采取不同的计算方法。对于维持原判的，迟延履行期间应以原判决书指定的期间为准；对于依法改判的，迟延履行期间以二审判决书指定的期间为准；对于发回重审的案件，如果重审后维持原判，迟延履行期间应以原判决书指定的期间为准，如果重审后依法改判，应以改判后的判决书指定的期间为准。只有这样才能有效防止被执行人以上诉为由而逃避迟延履行的责任，从而更加充分、合理地保护权利人的合法权益。
二、有些法律文书对同一个案件指定了不同的期间，在这种情况下，应以哪个期间为依据。民事诉讼法第二百二十条规定：“执行员接到执行申请书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，责令其在指定的期间履行，逾期不履行的，强制执行。”这样一来，法律文书为被执行人履行义务指定了两个期间：一个是判决书、裁定书或其它法律文书指定的期间；一个是执行通知指定的期间。在计算迟延履行利息时，应以哪一个期间为依据。从司法实践来看，一般都是以前者为依据。因为判决、裁定和其他法律文书才是执行的依据，执行通知指定的期间是从属于判决、裁定和其他法律文书指定的期间的，以前者为依据更符合立法的原意。
三、法律文书“指定的期间”的利息由谁承担。在司法实践中，这段时间的利息一般都没有计算。笔者认为，根据民法的基本原则，从保护申请人的合法权益出发，这段时间的利息应该计算，应该由被执行人承担。利息的期限应当自法律文书生效的次日起计算，一直到法律文书指定的期间届满之日为止，其利率不适用“银行同期贷款最高利率”，而是适用银行正常贷款利率。也就是说，被执行人虽然不承担这段时间的双倍利息，但他应承担这段时间的正常利息。
四、银行利率调整后，如何确定迟延履行利息的利率。对这种情况法律未作出明确的规定，实际执行过程中存在两种作法。第一种是适用新利率。即在利率调整以前按旧利率计算，调整后则按新利率计算。第二种是适用较高的利率，即“就高不就低”。在利率调整前，按旧利率计算，在利率调整后，如果新利率比旧利率高，就适用新利率，如果新利率比旧利率低，就适用旧利率。笔者认为，应适用后一种方法，这种方法更符合“银行同期贷款最高利率”中关于“最高”的规定。迟延履行利息具有一定的惩罚性，如果片面强调适用新利率，就会影响这一规定的惩罚性。
五、被执行主体发生改变后，迟延履行的责任如何承担。被执行主体的改变主要有三种情况：变更被执行人、追加被执行人和执行被执行人的到期债权。由于这三种改变的性质不一样，所以迟延履行责任的承担也不一样。
1、变更被执行人。民事诉讼法第二百一十三条规定：“作为被执行人的公民死亡的，以其遗产偿还债务。作为被执行人的法人或其他组织终止的，由其权利义务承受人履行义务。”由此可见，变更被执行人的原因主要有两个：一是由于作为被执
行人的公民死亡的，二是作为被执行人的法人或其他组织终止的。在这两种情况下，作为被执行人的公民或法人的权利义务已经终止，他们的权利义务已经由其承受人承受，这在民法上是一种民事转承关系，承受人承受的是被执行人全部的权利和义务，在这种情况下，迟延履行利息应由变更后的被执行人全部承担。但有一种情况例外，根据《适用意见》第274条的规定，公民的遗产人只在所继承的遗产范围内偿还债务，对超过所继承的遗产范围内的迟延履行利息，遗产继承人不承担履行义务。
2、追加被执行人。追加被执行人的，追加的被执行人和原被执行人对债务的履行是一种共同承担的关系，其实质是一种连带的民事责任。追加被执行人并不免除原被执行人的义务。所以，追加被执行人后，如同法律文书确定的债务应由追加的被执行人和原被执行人共同承担一样，迟延履行的利息也应由他们共同承担。
在具体执行过程中，就是既可以执行原被执行人，也可以执行追加的被执行人。但由于追加被执行人是因为原被执行人无力偿还债务，所以，从实际的执行情况来看，迟延履行责任一般由追加的被执行人承担。
3、执行被执行人的到期债权。根据《适用意见》第300条的规定，经申请执行人的申请，到期债务人对债务没有异议的，人民法院可直接执行被执行人的到期债权，而不必再经过诉讼程序。在这种情况下，到期债务人只在到期债权的范围内承担责任，对超过的部分并不承担义务。所以，执行被执行人的到期债权的，到期债务人只在到期债权的范围内承担迟延履行利息，超过的部分仍由被执行人承担，而不应由被执行人的到期债务人承担。
六、迟延履行利息不等同于逾期付款违约金。违约金是指当事人因主观上的过错不能履行或者不能完全履行经济合同，依照法律或者经济合同的规定必须支付给对方当事人的一定数额的货币。违约金具有惩罚性和补偿性双重性质。最高人民法院在法复（1996）7号《关于逾期付款违约金应当依所何种标准计算问题的批复》（以下简称《批复》）中规定的逾期付款违约金，是针对案件审理过程中，对于逾期付款的如何计算其违约金所做出的规定。执行程序不应适用这一规定，因为迟延履行利息不等于逾期付款违约金，迟延履行利息只具有惩罚性，没有补偿性。但笔者发现，在司法实践中，有的法院根据《批复》规定的违约金的计算标准，在法律文书中明确规定被执行人迟延履行时，迟延履行利息按每日万分之五计算。有的法院在执行过程中在日万之五的基础上再增加一倍，变成了日万分之十，这大大超过了“银行同期贷款最高利率”的双倍，这种规定和计算方法是错误的。
作者单位：湖北省宜昌市中级人民法院
浅析迟延履行利息问题
来源：作者：吴永红
民事诉讼法第232条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”这是人民法院对被执行人迟延履行利息和迟延履行金执行的基本法律规定。执行实践中，经常出现对这两种执行措施理解和认识不一，难以把握的情况。本文仅就迟延履行利息的有关问题作粗浅探讨。
一、关于迟延履行利息的适用问题从民事诉讼法第232条的规定可以看出，迟延履行利息是指被执行人迟延履行给付金钱义务所应加倍支付的迟延履行期间的债务利息。它的适用在执行实践中具有以下特点：1、生效的法律文书未确定迟延履行责任。被执行人加倍支付迟延履行期间的债务利息是民事诉讼法执行程序中的规定，是执行程序特有的执行措施。裁判文书和其他作为执行依据的法律文书应无权作出迟延履行责任的确定，除非法律文书作出迟延履行责任的确定是基于当事人的合意，如民事调解书。当执行依据的法律文书未确定迟延履行责任时，对被执行人未按法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，人民法院除应强制被执行人履行给付法律文书确定的义务外，还应强制其加倍支付迟延履行期间的债务利息，这凸现民事诉讼法第232条的立法目的，即加重被执行人的责任，促使其尽快履行义务。当执行依据的法律文书已确定迟延履行责任应否适用民事诉讼法第232条规定，对此，法律没有作出明确规定。从公平角度来看，执行依据法律文书已预先确定被执
论金融机构账外经营行为的表现和防治 '\r\n 【摘要】笔者对金融机构账外经营行为的表现、性质、危害问题进行了探讨，并反思现行立法，提出账外经营的科学定义和设立账外经营罪的建议。 金融业是现代市场 中非常重要的部门，各国法律和监管机构都要求金融机构及从业者守法、稳健经营，但还是存在着部分金融业者为了达到不法目的而违规经营，其中表现最为多见的是账外经营行为。账外经营常见于银行、证券、 等多类金融机构，尤以银行的账外经营为盛。 一、金融机构账外经营行为的性质 对金融机构的账外经营行为，有的学者认为：“不在账面上经营，即不反映在银行科目里的资金经营，多为将吸收来的存款及发放给企业、个人的贷款不纳入银行科目核算的一种非法经营行为”。笔者认为，这一提法尽管揭示了账外经营的一些特征，但还不够周密。笔者尝试将金融业务中常见的账外经营表现形式加以归纳，主要有： （一）不如实记账 不如实记账指金融机构对发生的存款、贷款、资金业务、证券业务等不按正常、合法的程序记账，不在规定的会计科目内进行核算，使其不在会计报表和资产负债表中反映。 （二）搞“两本账”、“账外账” 搞“两本账”、“账外账”指的是另立账户、账目，隐瞒部分业务活动，将非法吸收的资金和违法发放的贷款进行“体外循环”。 （三）私设“小金库”，转移和隐瞒部分收支 账外经营会导致巨额资金流于正常金融渠道之外，增大了金融机构的经营风险，不但容易酿成兑付危机，也给洗钱等上下游犯罪造成了可乘之机，严重地破坏了金融秩序，危及到整个金融行业的健康 。 金融机构账外经营行为在上世纪90年代频频发生，引起了国家的重视，有关部门多次下发文件进行制止纠正，并在《中华人民共和国会计法》以及《中华人民共和国商业银行法》这两部重要的法律中对此加以规定。《会计法》第7条规定：“下列会计事项，应当办理会计手续，进行会计核算：（一）款项和有价证券的收付；（二）财务的收发、增减和使用；（三）债权债务的发生和结算等……”；商业银行法第55条规定：“商业银行应当按照国家有关规定，真实记录并全面反映其业务活动和财务状况，……商业银行不得在法定的会计账册外另立会计账册”。此外，还有一些行政法规如《金融违法行为处罚办法》第一次专门对账外经营行为作出了禁止性规定：“金融机构不得以下列方式从事账外经营行为：（一）办理存款、贷款等业务不按照会计制度记账、登记，或者不在会计报表中反映；（二）将存款与贷款等不同业务在同一账户中轧差处理；（三）经营收入未列入会计账册；（四）其他方式的账外经营行为”。对于账外经营行为的法律责任，该办法第11条规定：“……金融机构违反前款规定的（指账外经营），给予警告，没收违法所得，并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款，没有违法所得的，处10万元以上50万元以下的罚款；对该金融机构直接负责的高级人员、其他直接负责的主管人员和直接责任人员，给予开除的纪律处分；情节严重的，责令该金融机构停业整顿或者吊销经营金融业务许可证，构成用账外客户资金非法拆借、发
我国存款保险机构的法律性质及作用 一、存款保险制度的概念 存款保险制度是指为了维护金融体系的稳定、保护存款人利益，对商业银行等存款性金融机构所吸纳的存款提供保险，在投保机构发生经营性困难、破产时予以援助或赔偿的制度安排，具有强烈的公共性。 二、我国存款保险机构的法律性质 我国存款保险机构应当是国务院单独出资设立的独立履行职责的事业单位。 (一)国务院独资设立 国务院是我国最高行政机关，由其单独出资设立的存款保险机构直属国务院，具有独立的行政管理职能，属于官方模式。官方模式的存款保险机构最大的垢病在于受到较大的政治压力。但也有学者认为，非官方存款保险体系仍然是在政府的监管和控制下运行的。 1.提供充足的信心与资金保障 我国银行业金融机构质量参差不齐，五大行(工商银行、农业银行、中国银行、建设银行、交通银行)的资产占比40%以上，资金的多寡直接反应出银行的风险。我国是从由国家全额买单的隐形存款保险向法律明文规定的显性存款保险制度过渡的，不管是大银行还是小银行都不愿离开政府这强大且免费的救助者。因此，寄希望于各银行自发建立非官方存款保险制度是不可能的。从另一方面来说，我国富有浓厚的官本位气息，行政权一直拥有较高的社会地位，能够使存款人信服。此外，政府提供资金保障具有不可比拟的优势。资本金的注入为存款保险基金奠定了夯实的基础，有了足够的存款保险基金，才能在成员银行出现问题时，伸以援助之手，为其提供资金、助其继续经营，维护一国金融之稳定。 2.取得监督管理权的资格 倘若存保机构仅按照保险合同收取保险费，消极地等待银行破产进行赔付的话，将不能够实现存款保险制度促进金融稳定、维护存款人的宏大目标。风险防范与控制功能的缺乏，使得其他监管机构一旦对问题银行援助不利，存款机构将付出高额的理赔费用为之买单。监督管理权是存款保险机构救济、清算职能的基础，直接决定了存款保险机构的影响范围，也是存款保险制度权力配置的大趋势。从性质上说，监督管理权是行政权，应当由行政机构享有，国务院出资设立
从一例银行卡案的分析银行卡合同中密码交易条款的法律性质与效力 银行卡被盗刷的赵先生认为工商银行计算机系统存在漏洞，致使其7万余元存款却被人转走了，因此起诉要求银行支付7万多元. 一个简单的案件，双方说法看似都合理。原告赵先生认为银行负有维护银行计算机交易系统保护交易安全的义务，如果银行计算机系统存在漏洞，就要承担风险责任和违约责任。银行认为根据银行灵通卡合同规定只要密码正确就视为开 户人本人所为，原告负有相应的举证责任，证明自己没有进行过交易，如果是犯罪分子所为，那就要等公安局破案后再向犯罪分子追偿。总之不管密码交易是不是本人所为，银行都不负责任。笔者不禁要问的是，这种订立在合同中的条款究竟是什么样的条款？作出如此规定究竟是有没有法律效力？ 一、密码交易条款的性质是格式条款 在与银行办理银行卡过程中，银行方会出具一份印刷好的银行卡合同，要求开户人在上面签字。合同中就有这样一条规定：只要用户名与密码正确，将视为开户人本人所为。并再三要求当事人保管好自己的密码否则银行将不负责任。条
规定：“格式条款是当39《中华人民共和国合同法》第 事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”首先银行卡合同是银行预先拟定并经过银监会备案认可的格式合同，客户在办理银行卡开户时用的都是银行方面提供的银行卡格式合同，而密码交易条款银行方面在订立合同时也不会与客户协商变更，因此，密码交易条款符合“重复使用、预先拟定、订立时未与合同对方协商”格式条款这三个特征，因此属于格式条款，是没有争议的。这是点。 二、密码交易条款究竟有没有法律效力？ 密码交易条款规定交易中只要用户名和密码正确，将视为是开户人本人所为，银行方面就不负责任。这样一条规定是格式条款。这样一条格式条款是不是符合法律规定呢？就必须结合事实加以分析。 1.银行卡体现的法律关系及运作机制 银行卡中体现的法律关系有二种。种是储蓄合同关系，银行卡开户人首先在该银行存入一定数量的货币，从而取得利息收入，而银行也将储户存入的货币归入到银行现金池，中，对外进行放贷，取得贷款利息收入。这也是一般的储蓄存折所具备的功能与作用。第二种关系是银行支付与转帐服务合同关系，本来存折也具有这一功能，但是存折因为是人工操作，费时长且程序复杂，成本较高，所以银行卡被发明并广
法院强制执行通知书 本文是关于法院强制执行通知书，仅供参考，希望对您有所帮助，感谢阅读。 法院强制执行通知书范文一 法院强制执行申请书 申请人：______，男，xx年xx月xx日出生，汉族，农民，______乡县xx乡xx村xx组。被申请人：______，男，xxxx年x月xx日出生，汉族，个体户，______县xx镇xx路xx号。请求事项：⒈强制被申请人支付________元劳务承包款; ⒉强制被申请人支付诉讼费用_______元; ⒊强制被申请人双倍支付_______元劳务承包款从____年___月___日起至执行完毕之日止的贷款利息; ⒋强制被申请人支付执行费。事实和理由：申请人与被申请人因劳务承包合同纠纷一案，____县人民法院已于____年___月___日作出了(____)____民初字第____号民事判决书，被申请人不服一审判决上诉，____市中级人民法院又于____年___月___日作出了(____)____中民一终字第____号民事判决书，判决被申请人于第二审判决生效之日起向申请人支付上述_____元劳务承包款。第二审判决已经生效，但被申请人仍拒不履行支付义务。为维护申请人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，特提出上列请求，请予以支持。 此致 _____县人民法院 申请人：_________ _ ___年___月___日 法院强制执行通知书范文二 申请执行人：xxxxx北京分公司 住所地：xxxxxx 负责人：xxx职务：xx 电话：xxxxxxxx 被执行人：xxxxxx 住所地：xxxxx。 法定代表人：xxxx职务：xxx
案由：xxxxx纠纷 请求事项： 1、强制被执行人履行北京市顺义人民法院20xx年九月三日作出的(XX)顺民初字第67xx号民事判决书，立即给付申请人货款五万九千八百元并支付利息损失(20xx年七月一日至20xx年七月三十日的利息为二百九十一元五角三分，自20xx 年七月三十一日至付清之日止的利息按中国人民银行规定的同期企业流动资金贷款利率标准计算)，并承担案件受理费六百五十四元; 2、由被执行人加倍支付迟延履行该判决确定义务期间的债务利息; 3、由被执行人承担本案申请执行费用。 事实与理由： 申请执行人与被执行人买卖合同纠纷一案，贵院已经作出(XX)顺民初字第67xx号民事判决，根据该判决，被执行人应于该判决生效后十日内偿还申请执行人货款五万九千八百元并支付利息损失(20xx年七月一日至20xx年七月三十日的利息为二百九十一元五角三分，自20xx年七月三十一日至付清之日止的利息按中国人民银行规定的同期企业流动资金贷款利率标准计算)，于判决生效后十日内执行。案件受理费六百五十四元，由被执行人负担，于判决书生效后七日内交纳。现该判决已经生效，但被执行人并未履行判决书所确定的义务。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条的规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”被执行人应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 为维护申请人的合法权益，现依据《民事诉讼法》第207条之规定提出以上请求，请人民法院依法强制被执行人履行生效的判决所确定的义务。 此致 xx法院 申请人： xxxxxx公司
论使用伪造的储蓄卡在ATM上取款行为 性质和法律责任承担 在金融服务中，银行卡的广泛使用，以及“银联”功能的开通，在给交易带来极大便捷的同时，银行卡也面临着被犯罪行为侵犯的风险。在不断发生的针对各种银行卡犯罪中，有人专门针对储蓄卡（磁条卡）犯罪。犯罪嫌疑人通过非法手段伪造、变造储蓄卡，并使用伪造、变造的储蓄卡，利用“银联”功能在ATM上取款。因该犯罪行为所造成的经济损失，又不断的引发发卡银行和持卡人之间的民事纠纷。要正确处理民事纠纷，就必须弄清楚该刑事犯罪行为与民事纠纷之间是否存在联系？这种联系是否直接影响民事案件的处理？ 我们知道：使用伪造或变造的储蓄卡在ATM上取款是犯罪行为。犯罪嫌疑人被抓获后，刑事责任和民事赔偿责任最终应当由行为人承担；但在犯罪嫌疑人被抓获以前，或者犯罪嫌疑人在承担了刑事责任以后，却没有能力承担民事责任的情况下，因犯罪行为而造成的经济损失，应当由发卡银行还是持卡人先行承担？这是在此类民事纠纷中长期没有得到很好解决的问题。各个法院对此问题的认定和处理各不相同。在实践中，主要有三种观点：1、认为应当由发卡银行先行承担；2、认为应当由持卡人先行承担；3、认为刑事案
件尚未侦破，应当终止民事案件的审理，等待刑事侦查结果来决定民事案件的审理。那么在此类案件中，在刑事案件侦破以前，因犯罪行为而造成的经济损失，究竟应当由谁先行承担呢？我们认为：在刑事案件侦破以前，或者犯罪嫌疑人承担了刑事责任以后，没有能力承担民事责任的情况下，因犯罪行为所造成的经济损失应当由发卡银行承担。 我们假设在刑事案件尚未侦破的情况下，对使用伪造、变造的储蓄卡在ATM上取款行为性质和法律责任承担作如下法律分析： 我们知道：银行吸纳储蓄存款是金融业务项目之一；银行储蓄存款又是银行贷款资金来源之一；银行贷款是基于《贷款合同》，在银行与借款人之间建立起来的借贷法律关系；但银行储蓄在银行与储户之间建立的又是一种什么样的法律关系呢？只有首先弄清储蓄关系的性质，才能正确处理因储蓄存款合同而引发的纠纷。 一、储蓄关系的性质。 储户向银行发出愿意将自己所有的现金存入银行的要约表示，而银行对此要约作出同意接受的承诺表示，并在储户完成了现金交付以后，银行为储户办理存折——即《存款合同》；并按照国家规定按期支付存款利息。储户如果选择活期存款，则可以随时要求银行还款，银行则应当按照行业惯例和合同约定立即还款付息；储户如果选择定期存款，则
论储蓄合同 In accordance with the relevant provisions and clear responsibilities and obligations of both parties, the following terms are reached on the principle of voluntariness, equality and mutual benefit. 甲方：__________________ 乙方：__________________ 签订日期：__________________ 本合同书下载后可随意修改
合同编号：YH-FS-508532 论储蓄合同 说明：本服务合同书根据有关规定，及明确双方责任与义务，同时对当事人进行法律约束，本着自愿及平等互利的原则达成以下条款。文档格式为docx可任意编辑使用时请仔细阅读。 储蓄合同在《中华人民共和国合同法》中没有规定，因此，储蓄合同是无名合同。在现实生活中，我们公民个人经常要与银行打交道，或存款或取款，存款、取款的行为过程，就是储蓄合同产生与消灭的过程，储蓄合同的性质如何、它的内容如何确定、特征如何，中外学者，大陆法系与英美法系对储蓄合同性质有争议，我国学者也有争议，如储蓄合同是属民法调整还是属于经济法调整其性质到底如何确定，仁者见仁，智者见智。因为储蓄合同是一种无名合同，它与广大人民群众的生活，经营活动如此密切，如果公民与储蓄金融机构发生纠纷，审判机关如何确定其性质并作出判决，这都需要我们法律人对储蓄合同性质及相关内容作出细致的研究，因此，研究储蓄合同的性质及有关理论意义重大。 一、储蓄合同实质上是存款合同。 1.什么是储蓄合同。储蓄合同又叫储蓄存款合同。在定
关于存单质押的几个法律问题分析 作者：金振朝 一、法律规定 1、《担保法》（1995年） 第七十五条：下列权利可以质押： （一）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；…… 第七十六条以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。 第七十七条以载明兑现或者提货日期的汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单兑现或者提货日期先于债务履行期的，质权人可以在债务履行期届满前兑现或者提货，并与出质人协议将兑现的价款或者提取的货物用于提前清偿所担保的债权或者向与出质人约定的第三人提存。 2、《最高人民法院关于审理存单纠纷案件的若干规定》（1997年） 第八条对存单质押的认定和处理 存单可以质押。存单持有人以伪造、变造的虚假存单质押的，质押合同无效。接受虚假存单质押的当事人如以该存单质押为由起诉金融机构，要求兑付存款优先受偿的，人民法院应当判决驳回其诉讼请求，并告知其可另案起诉出质人。 存单持有人以金融机构开具的、未有实际存款或与实际存款不符的存单进行质押，以骗取或占用他人财产的，该质押关系无效。接受存单质押的人起诉的，该存单持有人与开具存单的金融机构为共同被告。利用存单骗取或占用他人财产的存单持有人对侵犯他人财产权承担赔偿责任，开具存单的金融机构因其过错致他人财产权受损，对所造成的损失承担连带赔偿责任。接受存单质押的人在审查
存单的真实性上有重大过失的，开具存单的金融机构仅对所造成的损失承担补充赔偿责任。明知存单虚假而接受存单质押的，开具存单的金融机构不承担民事赔偿责任。 以金融机构核押的存单出质的，即便存单系伪造、变造、虚开，质押合同均为有效，金融机构应当依法向质权人兑付存单所记载的款项。 3、《担保法司法解释》（2000年） 第一百条以存款单出质的，签发银行核押后又受理挂失并造成存款流失的，应当承担民事责任。 第一百零一条以票据、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权人再转让或者质押的无效。 第一百零二条以载明兑现或者提货日期的汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，其兑现或者提货日期后于债务履行期的，质权人只能在兑现或者提货日期届满时兑现款项或者提取货物。 4、《物权法》（2007年） 第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：……（二）债券、存款单；…… 第二百二十四条以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，当事人应当订立书面合同。质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。 第二百二十五条汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单的兑现日期或者提货日期先于主债权到期的，质权人可以兑现或者提货，并与出质人协议将兑现的价款或者提取的货物提前清偿债务或者提存。 5、银监会《单位定期存单质押贷款管理规定》、《个人定期存单质押贷款办法》（2007年），对个人和单位定期存单质押贷款管理做出了详尽规定。
附3 **银行 同业存款业务合作协议 编号：年字第号
甲方：**银行股份有限公司行（以下称甲方） 法定代表人/主要负责人：职务： 地址：电话： 乙方：公司（以下称乙方）法定代表人：职务： 地址： 电话： 依据中华人民共和国相关法律、法规及政策规定，经平等协商，甲、乙双方就（人民币/外币）同业存款业务合作事宜达成如下协议，共同遵守。 1 账户户名及账号 乙方在甲方开立（人民币/外币）同业存款账户，账户的户名为：，账号为：（以下简称“乙方账户”），双方依照人民银行的相关规定办理存款业务。甲方为乙方提供优质的账户结算服务。 2 账户类型 乙方账户性质为（自有资金账户/客户保证金账户/托管专户/备付金账户/清算账户/其他需注明具体账户性质）。 3 利率（本条款中相关名词解释统一见协议第9条） 3.1 活期存款 对于乙方账户内的活期存款，利率约定为以下情形(以下两者择一，选择项打勾，非选项打叉)：
□固定利率：（三者择一） （1）无论存款金额多少，均按以下存款利率统一计息，利率为： %； （2）按分档方式计息，具体地： 1）视存款金额大小，按下列分档方式计息： 存款当季日均余额低于亿（元/美元/ ）时，利率为 %； 存款当季日均余额大于等于亿（元/美元/ ），且小于亿（元/美元/ ）时，利率为 %； 存款当季日均余额大于等于亿（元/美元/ ），且小于亿（元/美元/ ）时，利率为 %； 存款当季日均余额大于等于亿（元/美元/ ），且小于亿（元/美元/ ）时，利率为 %； 存款当季日均余额大于等于亿（元/美元/ ）时，利率为 %； 2）对于乙方在甲方开立的账户为证券客户保证金第三方存管账户（以下简称“存管账户”）的，视存管资金的摆放比列情况，按下列分档方式计息： 乙方当季在甲方的第三方存管资金的摆放比例小于 %时，乙方存管账户资金当季利率为 %； 乙方当季在甲方的第三方存管资金的摆放比例大于等于 %时，乙方存管账户资金当季利率为 %； （3）按分段计息方式，具体地： 1）视存款金额在不同的金额区间，按下列分段方式计息： 对于当季日均余额低于亿（元/美元/ ）的存款部分，
法院强制执行申请书范文 篇一 申请人： 被申请人： 申请人与被申请人之间因____一案，业经人民法院(或仲裁委员会)于___年___月___日作出()___字第____号民事判决(或裁决、调解)，被申请人拒不遵照判决(或裁决、调解)履行。为此，特申请你院给予强制执行。 事实与理由： 此致 _____人民法院 申请人： 年月日 篇二 申请人：_________被申请人：________上列当事人，因_______一案，业经人民法院于年月日作出()字第号一审(或终审)民事判决[或仲
裁委员会于年月日作出()字第号裁决]，被申请人拒不履行判决(裁决)确定的义务，需要给予强制执行。现将事实、理由和具体请求目的分述如下：如果是经公证处发给强制执行公证书的，其写法是：上列当事人，因______事项，经公证处于年月日，发给()字第号强制执行公证书。现将事实、理由和具体请求目的分述如下：事实和理由：请求目的：此致__________人民法院 签名： 日期：年月日 篇三 申请人：王**，男，1980年5月11出生，汉族，北京市朝阳区**公司职工，住北京市**区**街道**楼**单元**号，电话：********* 被申请人：北京市******有限责任公司 地址：北京市朝阳区***街道***号 法定代表人：李**职务：董事长 电话：********邮编：1000** 申请事项和理由：
申请人王**诉被申请人*****有限责任公司工伤赔偿一案，贵院于 ****年**月**日已审理完结，下达了[*****]*法民初字第***号民事判决书，并于****年**月**日发生了法律效力。该判决书规定，被告北京市******有限公司在本判决书生效后**日内赔偿给王**工伤期间工资，医疗费、一次性工伤补助金等共计***万元。但是被申请人对贵院的上述判决拒绝履行，本应于****年**月**日以前归还的**万元，至今分文未付。致使申请人的合法权益受到不应有的损害。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第216条、232条之规定，特请求贵院依法执行，强令被申请人如数给付限定期限内的款项，并加倍支付拖延履行期间的债务利息，承担申请强制执行的费用，以维护申请人的合法权益。 此致 北京市**区人民法院 申请人：王** ****年**月**日
存单的法律性质 存单是银行与储户之间订立的存款合同的凭证。存单可以证明储户有在一定时间获取本息的权利，所以存单是一种证券。根据存单记名与否，可分类为记名存单与不记名存单。大额可转让存单（可转让定期存单）是一种特殊的存单。一般储蓄存单就是银行的定期存款。 大额可转让存单仍然是银行的定期存款，但与一般储蓄存单有不同：（1）一般定期存款是记名的，是不能转让的，而存单是不记名的，可以在金融市场上转让。（2）定期存款虽然有固定期限，但在没到期之前可以提前支取，不过损失了应得的较高利息；存单则只能到期支取，不能提前支取。 一、对于不能转让，可以提前支取型的一般存单： 存单是债权凭证，存单上权利为在要求银行支付本金与利息的债权请求权。（一）物权说的理由是存单可以提前取出，以此证明银行只是占有，储户想拿走时随时拿走，即存单为物权凭证。问题（1）存单有可以提前支取的，也有必须到期支取的。（2）提前取出会损失部分利息，也可以理解为是储户与银行之间的储蓄合同的违约责任。（3）如果储户还有所有权，那为何不能决定银行对储金的用途呢？所以，物权说的此项理由不成立。 （二）物权说认为，就像出租方把房子、杯子租给承租方，租期到了其需支付租金和返还物品。租赁关系中，承租方仅仅获得了物品的使用权，没有获得所有权。问题（1）钱作为一种特殊的物，其使用权和所有权是一体的；（2）在正常的租赁关系中，出租方可以自己预先设定出租物品的用途等等，但是储户却无权决定银行里的钱应该如何使用。 （三）由于不能转让，无论记名与否，银行系统里都有存款人的存款记录，因此存单可以挂失，即存单属于有价证券中的资格证券。但法律允许存单质押贷款，为了避免存款人质押存单后又挂失将钱取走的行为，银行普遍施行核押制度。经过核押的存单就有了取款限制。由于质押是一种物权行为，因此也可以被物权说用来证明一般存单的物权性质。但被质押的物并不只能是物或物权，也可以是债权。 （四）债权具有诉讼时效，而物权的所有权是永久的。对于逾期未取的存单，金融机构都给予无限期保管，物权说认为这表明了存单的物权性质。但也可以认为存单是一种特殊的债权。 （五）物权说认为，赋予存单物权凭证性质可以保护储户在银行破产时取回储金。相比债权，物权有跟好的稳定性。但因金融业的特殊性，储蓄是一种非常稳定的投资方式。 二、对于可以转让，不可提前支取型的大额可转让存单： 其不记名，依照背书方式转让，具有了票据的性质。并且因不记名，也不可以挂失，丢了只能通过公示催告的法律途径救济。符合有价证券的特点。 其他法律性质与一般存单相同，均为债权凭证。
以虚假存单出质的效力判断｜高杉LEGAL 2014-04-30 高杉LEGAL 配图：Primal Fear 剧照 订阅本号：点击配图上方「高杉LEGAL」→点击「关注」，即可持续接收实务资讯。 以虚假存单出质的效力判断 作者：曹会杰（国浩律师（天津）事务所律师，微信：caohuijie003，邮箱：caohuijie@https://www.doczj.com/doc/7111235858.html,） 近日笔者作为存单质权人的代理人，承办了一起较为典型的以虚假存单出质的存单质权纠纷案件，由于质权人办理了核押手续，最终人民法院判令出具存单的金融机构依法向存单质权人兑付存单记载的款项，取得了胜诉判决。现笔者将本案相关情况进行梳理，并结合相关案例，与各位共同探讨应如何认定以虚假存单出质的质押关系的效力。 一、基本案情 2007年1月24日，案外人王荣（化名，下同）以B银行为其开具的整存整取定期储蓄特种存单6张（当日存入，金额300万元，存期一年），为案外人王锋（B银行负责人，王荣之子）向A银行借款270万元提供质押担保。A银行遂向B银行发出质押凭证止付通知书，要求其自收到A银行通知书之日起至收到A银行质押凭证处理通知书之日止，不予办理质押凭证项下款项的支取、挂失等手续。B银行核押后，当日即在A银行的质押凭证止付通知书中盖章确认，同意A银行通知书要求。同日，A银行与案外人王锋、案外人王荣订立个人质押借款合同，约定王锋向A银行借款270万元，期限为1年，质押凭证为该6张存单，借款人到期未清偿借款本息时，对质押凭证已到期的，A银行可以直接处置该凭证项下权利抵偿借款本息。合同订立后，王荣依约将该6张存单交付A银行，A银行亦依约将借款270万元给付王锋。借款到期后，王锋未按约向A银行偿还借款本息。质押凭证到期后，A银行要求兑付遭拒，于是成诉。另据相关刑事判决书认定，该6张存单系王锋在没有存款的情况下，以王荣的名义，指使本单位工作人员张静开出的虚假存单。王锋因犯贷款诈骗罪，判处有期徒刑。另查明，A银行工作人员张英（该笔贷款经办人员）因涉嫌国有企业人员失职罪被公安机关立案侦查。 一审法院判令B银行于判决生效后十日内向A银行兑付户名为王荣的整存整取定期储蓄特种存单6张，给付A银行存款300万元及利息（定期内按各存单上约定的利率计息，定期到期之后按实际存款天数，依据中国人民银行规定的活期存款利率支付利息）。B银行不服，提出上诉。 二、各方观点 B银行上诉认为：1、A银行贷款被骗是由于犯罪分子王锋的故意犯罪行为所直接导致，原因行为违法，本案应适用最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》（以下简称涉及经济犯罪规定）第5条第1款“行为人盗窃、盗用单位的公章、
论储蓄合同 储蓄合同在《中华人民共和国合同法》中没有规定，因此，储蓄合同是无名合同。在现实生活中，我们公民个人经常要与银行打交道，或存款或取款，存款、取款的行为过程，就是储蓄合同产生与消灭的过程，储蓄合同的性质如何、它的内容如何确定、特征如何，中外学者，大陆法系与英美法系对储蓄合同性质有争议，我国学者也有争议，如储蓄合同是属民法调整还是属于经济法调整其性质到底如何确定，仁者见仁，智者见智。因为储蓄合同是一种无名合同，它与广大人民群众的生活，经营活动如此密切，如果公民与储蓄金融机构发生纠纷，审判机关如何确定其性质并作出判决，这都需要我们法律人对储蓄合同性质及相关内容作出细致的研究，因此，研究储蓄合同的性质及有关理论意义重大。 一、储蓄合同实质上是存款合同。 1.什么是储蓄合同。储蓄合同又叫储蓄存款合同。在定义储蓄合同之前先搞清楚什么是储蓄。1992年12月11日国务院发布的《储蓄管理条例》第3条规定：“本条例所称储蓄是指个人将属于其所有的人民币或者外币存入储蓄机构，储蓄机构开具存折或者存单作为凭证，
个人凭存折或者存单可以支取存款本金和利息，储蓄机构依照规定支付存款本金和利息的活动。”北京大学吴*攀教授认为：“存款合同（笔者注：储蓄合同）是存款人与储蓄机构之间订立的客户将资金存入储蓄机构，储蓄机构开具存单或存折给存款人，存入资金由储蓄机构支配，存款人按约定到储蓄机构支取本息，储蓄机构有义务按照约定无条件支付本息给存款人的协议。”⑴吴*攀教授定义的存款合同实际上是储蓄合同。 2.什么是存款合同。 笔者认为，存款合同是存款人将金钱、外币或者票据存入金融机构，存款人与金融机构之间形成的债权债务关系的协议。 3.存款合同与储蓄合同的关系。 存款合同包含储蓄合同。从逻辑上讲，存款合同外延包含储蓄合同外延。存款合同分为单位存款合同和储蓄合同。存款合同与储蓄合同的区别为：首先，从存款主体上看，存款合同的主体既包括城乡居民个
强制执行申请书 执行申请人：北京XX在线科技有限公司 住所地：北京大兴区XX镇XX村委会 法定代表人：赵XX 电话：139101xxxxx 被申请人：XX市XX网络系统技术有限公司 住所地：河北XX市XX道44号 法定代表人：刘XX 电话：139101xxxxx 申请事项： 1、请求强制执行（2005）海民初字第179xxx号民事判决书即被申请人向申请人支付货款339200元人民币，承担诉讼费7889元人民币，违约金以未付货款339200元人民币，自2004年9月28月至货款付清之日止，按每日万分之二点一计算，以上共计379499元人民币（至执行立案时）。 2、被申请人加倍支付迟延履行利息。 事实与理由： 执行申请人诉被申请人买卖合同纠纷一案，2005年10月20日北京海淀区人民法院做出（2005）海民初字第179xxx号民事判决，确定被申请人向申请人支付339200元人民币，承担诉讼费7889元人民币，违约金以未付货款339200元人民币，自2004年9月28月至货款付清之日止，按每日万分之二点一计算，至执行立案时违约金32409
元人民币。现在该民事判决已经生效。被申请人拒不履行判决，为维护申请人的合法权益，特申请贵院强制执行该判决。 此致 北京市海淀区人民法院 执行申请人： 法定代表人： 年月日 附： 1、判决书复印件一份。 注意事项： 1. 法院一份＋再按被申请人的人数提交。 2. 授权书明确代为申请、领取执行标的、代为和解等基本要求就可以了。给法院一份。 3. 带判决、申请人身份证、强制执行申请到法院立案庭。 ①一审法院来执行 ②与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行 4. 两年之内申请执行。
礼仪存单与个人定期存单有何区别 篇一：个人定期存单担保操作意向书 甲方（需资方）：______________________________ 乙方（调资方）： 为了圆满顺利的履行双方确认的《个人定期存单担保操作意向书》（以下简称意向书），双方依照《中华人民共和国合同法》及其他有关法规，遵照平等自愿、诚实信用的原则，经友好协商，就 有关个人定期存单担保操作意向书事项达成如下意向： (1)、存款金额：本次操作,成功 后,循环完成总额操作万元人民币。 (2)、存款银行：中国银行 (3)、存款贴息服务费：%个人定期存单质押担保服务意向书编号(4)、存单期限：年 一、操作程序： 1、甲方盖章确认完所有合作协议及意向书等各项文件后,即支 付元的财务定金。 2、乙方当即安排有关人员到甲方所在地贷款银行，由乙方安排 有关人员自行开立个人存款账户，并将首笔存款万在当日存入 上述个人存款帐户（以进帐单为准），甲方确认该资金进帐后3小 时内，按《企业承诺书》上约定的首付贴息服务费无条件转入乙方
指定的账户上，同时办理确认书。 3、在甲方质押合同、项目贷款合同经乙方人员验证真实合法有 效后，乙方资金持有人将资金转定为三年定期存单并在质押贷款合 同上签字，甲方保证贷出款用于固定资产及生产经营项目上，银行 贷款期限不得早于存单到期日，不分割存单，存单不做其他用途。 款项贷后办理股权质押合同（具体参照股权质押合同）。 4、乙方收到银行《确认书》后，并按本《意向书》中的约定执行。 5、上述甲方所交付给乙方财务定金可在《意向书》中向甲方所 交总贴息服务费中扣除。 6、甲方选定的贷款银行为_____________________，存款银行 为____________________。确定后不得更改。 二、违约责任： 1、在甲方完成了甲方项目贷款的银行工作后支付完约定的财务定金，乙方不能在2个工作日内将首笔资金划到存款银行乙方指定个人帐户内，属乙方违约，所收的财务定金退回给甲方，乙方承担经济和法律责任。 2、若由于乙方及乙方存款人以外的任何原因（包括甲方不履行本合同、甲方贷款银行延误操作、甲方贷款手续尚有欠缺、银行关于质押贷款的政策发生变化等）导致甲方贷款银行未能于3个工作日内完成止付手续，均视为甲方违约，乙方不承担任何责任。甲方违约，乙方有权随时终止本协议的履行并获得约定取得的财务定金、贴息服务费作为支付给乙方做为赔偿的一部分，甲方承担一切经济和法律责任，
银行合同法（1）：银行和客户间法律关系 一、账户法律关系 1．关于账户的主要立法 1）《商业银行法》（人大常1995/2003）第48条： 2）《人民币银行结算账户管理办法》（人行2003） 《银行账户管理办法》1994失效 3）《储蓄管理条例》（人行1992；取代80《储蓄存款章程》） 《关于执行<储蓄管理条例>的若干规定》（人行） 4）《个人存款账户实名制规定》 5）《军队银行账户和存款管理规定》（人行、解总后勤部1992） 6）特别账户的法律规范 7）外汇账户立法 2．我国（人民币）账户种类： 1）账户分类： 单位账户和个人账户 人民币账户和外币账户 储蓄账户和结算账户 2）个人（人民币）账户： a) 储蓄账户：《储蓄管理条例》第3条第1款 b) 个人结算账户：《人民币结算账户管理办法》： c) 储蓄账户和结算账户的关系：《人民币结算账户管理办法》第43条、第15条第2款 d) 银行卡账户：《人民币结算账户管理办法》第3条第2款 e) 存款账户： 《个人存款账户实名制规定》第4条 比较：《储蓄管理条例》第16条 f) 其他账户 3）我国单位（人民币）账户 a）结算账户：《人民币结算账户管理办法》第2、3条： b）单位存款账户：《人民币单位存款管理办法》（1997年人行）第3条 c) 其他单位账户？ 4）总结和有效归类 存款账户：个人存款（储蓄）账户+单位存款账户 结算账户：基本账户、一般账户、特殊账户、临时账户 其他（特殊）账户： 4. 德国实务和学理界关于账户种类的总结 1）结算账户、储蓄账户
2）所有人账户<-->他人帐户（比如：以孩子的名字设立的账户） 案例：遗产案 3）共同账户：And-Account, Or-Account 4) 信托账户：比如，房管公司房租账户 显名信托账户： 隐名信托账户：比如《物权法评注》账户 5）限制性账户（Sperrkonto）：比如：18岁前不能支取 6）数字账户（Nummerkonto）：瑞士、奥地利、丹麦 7）...... 5．何谓账户法律关系？ 没有账户可以成为客户吗？ 二、存款账户/存款法律关系 存款=单位/机构存款+个人（储蓄）存款 1．存款（账户资金）的定义 施天涛P551："存款是商业银行等依法具有存款业务经营资格的金融机构接受客户存入资金，存款人可以随时或者按约定时间支取本金和利息的一种信用业务。存款是商业银行的负债业务，因而形成商业银行与存款人之间的债权债务关系。......是一种合同关系。" P554："储蓄存款，指个人将属于其所有或者合法持有的人民币或者外币，自愿存入中国境内储蓄机构的存款，是以合同形式表现出来的货币所有者储蓄存款机构之间发生的债权债务关系。" P557："单位存款，又称机构存款，是指个人储蓄存款以外的所有存款，是企业、事业、机关、部队和社会团体等单位在金融机构办理的人民币存款，包括定期存款、活期存款、通知存款、协定存款以及经中国人民银行批准的其他存款。" 2．存款的法律性质：存款合同 1）消费借贷？保管合同？ 2）单位存款和个人存款形成的法律关系有何不同？ 3）实践合同？诺城合同？ 三、结算账户/法律关系 1．定义和法律性质： 1) 施S. 576 ff.："结算，是基于商品交易、劳务供应、资金调拨及其他行为而发生的货币收付行为。市场经济中的一切经济往来活动都体现为货币的收付。在法律意义上，这种货币收付行为是即使打根各方债权债务的清算和了解，因此，结算又称清算。...... "银行结算账户，是指银行为存款人开立的办理资金收付结算的人民币活期存款账户。......银行账户是企事业单位和个体经营者与商业银行建立业务联系、办理结算、信贷和现金收付的工具。......（账户的开立和撤销）......（银行结算的方式）......" 法律关系呢？ 2）google: "结算法律关系就是因货币结算而发生的银行与客户之间的民事权利义务关
一、法院强制执行可以驳回吗 强制执行申请被驳回可以提起执行异议之诉。 在执行案件中，如果案外人发现自己的财产被他人申请法院强制执行，损害他的利益了，他有二种救济方法：一是向负责执行的法院提出执行异议，二是当执行异议不被支持或没有全部获得支持的，提起执行异议之诉。 二、如何提起执行异议 首先需要掌握的是执行异议必须是在案外人提出执行异议，法院依法做出裁定之后，案外人、当事人对执行异议裁定不服，案外人、当事人才能提出异议之诉。如果案外人没有对执行提出异议，或虽然提出异议但法院没有对异议做出裁定，那么，案外人或当事人是无权提起异议之诉的。 上面是执行异议之诉的前提条件。执行异议之诉有严格的时间要求：案外人和当事人必须自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起执行异议之诉。超过这个期限就不能再行使这项诉讼权利。 三、强制执行申请书怎么写 申请人：_______ 被申请人：_______
申请人与被申请人之间因________一案，业经____人民法院(或仲裁委员会)于__ _____年_______月_______日作出()字第_______号民事判决书(或裁决、调解)，被申请人拒不遵守判决(或裁决调解)履行。为此，特申请你院给予强制执行。 事实与理由：_____________________________________________________________ __ _______________________________________________________________ 写明各种生效法律文书中的主文部分涉及到的财产执行内容。被执行人应当给付事项的种类、范围、数量等；被执行人没有履行的情况，写明被执行人逾期拒不履行法律文书中指定义务的情况。 此致______________人民法院 申请人：_______ _______年_______月_______日 附：生效判决书(裁定、调解书)_______份。
2009年8月 第6卷第8期 Journal of Hubei University of Economics(Humanities and Social Sciences) 湖北经济学院学报（人文社会科学版） Aug.2009Vol.6No.8 我国的《合同法》并没有明确存款合同这一合同形式，但在司法实践中，一直存在“存款合同关系”这一说法，如1997年11月25日由最高人民法院审判委员会第946次会议通过的《最高人民法院关于审理存单纠纷案件的若干规定》中多次引用了“存款合同”这一概念。那么存款合同究竟如何定义呢？由中国人民大学出版社出版、吴志攀教授主编的《金融法》认为“存款合同是存款人与储蓄机构之间订立的，客户将资金存入储蓄机构，储蓄机构开具存单或存折给存款人，存入资金由储蓄机构支配，存款人按约定到储蓄机构支取本息，储蓄机构有义务按照约定无条件支付本息给存款人的协议”。这里的存款合同实际上是储蓄合同，即居民个人与储蓄机构因储蓄行为形成的存款合同。但单位与银行之间的存款交易也是银行业务的重要组成部分，故存款合同包括储蓄存款合同和单位存款合同。 结合笔者的工作经历，依据国家有关法律法规，参考国内专家学者的论述，笔者认为存款合同是存款人与银行之间因存款关系形成的合同。这一定义并没有将存款合同局限于储蓄合同，也没有将储蓄合同局限于1992年12月11日国务院发布的《储蓄管理条例》第3条所规定的以“储蓄机构开具存折或者存单作为凭证”这一要件形式，主要是因为存款本身就包括储蓄存款和单位存款，其次现代的金融创新已使得储蓄存款并不一定以存单或存折为载体，如银行卡，在金融业发达的国家，存款甚至不需要任何介质。下面，笔者就从存款合同的形式、种类、性质、效力、存款合同的成立，存款合同的履行等几个方面对其进行论述。 一、存款合同的形式 在实际生活中，存款人与银行之间发生的存款交易，并不事先签订一般意义上的合同，而是存款人直接向银行送交货币或其他形式的款项，银行根据存款人指定的存款种类和期限，开具相应的存款凭证（含存单和存折）或其他形式的权利证明（单位定期存款、通知存款就是开具的存款证实书而非存单）以及支付工具（如银行卡）。存款权利凭证正面记载了存款人名称、金额、存款种类、期限和利率等要素，背面则摘录了国家法律法规有关存款的若干条款。存款权利凭证是证明存款人与银行之间存在存款关系的直接证据，具有存款合同效力，故可以说存款权利凭证（以下简称存款凭证）是存款合同的简化形式。 但是，与以存单、存折作载体的存款账户不同，单位活期户（即单位结算户）和银行卡户并不向存款人提供任何存款凭证，只是提供支付工具，如支票，或是汇款凭证（银行卡账户本身就以银行卡作为支付工具）。那么此类存款，其存款合同是何种形式？笔者认为，存款人在开立银行卡存款账户或单位活期账户时，银行要求存款人填写的开户申请书，是该种存款的合同形式。开户申请书以格式合同的形式按国家法律法规的规定，列明了存款人和银行之间因存款关系生产的权利和义务，并有存款人和银行双方的签章，具备存款合同的要件。 综上所述，开户申请书是存款合同的原始形式。存单、存折户的存款合同以存款凭证作为简化的、具体的表现形式；单位结算户和个人银行卡账户的存款合同以开户申请书为唯一形式。 二、存款合同的种类 存款合同的种类可以以存款种类为基础进行区分，也能以存款人、存款期限不同而区分。就存款人而言，居民个人办理的是储蓄存款，对应储蓄存款合同，单位办理的是单位存款，对应单位存款合同；就存款期限而言，有活期存款合同和定期存款合同。 值得注意的是，2003年9月1日开始实行的《人民币银行结算账户管理办法》已将个人结算户和储蓄账户进行了区分，突出了个人结算户“结算”这一功能与特点，与一般意义上的“储蓄”有所区别。该办法将个人活期账户和单位活期账户统一为结算账户，故可以将存款分为结算存款和非结算存款（包括定期存款、通知存款、保证金存款等），因此存款合同按存款功能也可分为结算存款合同和非结算存款合同。 三、存款合同的性质 存款合同的性质，是指存款合同这一合同形式具有的本质内涵，是从合同关系的角度去分析存款关系的结果。根据国 论存款合同的法律问题 张增跃，汪 颖，李福源，李和平 （黄冈市建设银行，湖北黄冈438000） 摘 要：存款合同的法律问题涉及存款人和银行的切身利益，是银行业需要深入探讨的问题。本文依据《合同 法》、《商业银行法》等法律，分析了存款合同的形式、种类、性质、法律效力等相关问题，认为存款合同是要式合同、附合合同、实践合同、单务合同、有偿合同，其合同关系人和标的具有严格的限定性，体现了存款人与银行之间的债权债务关系。本文还对存款所代表的货币或款项的权属问题、存款实名制问题及存款合同关系的举证问题进行了尝试性的探讨。 关键词：存款合同；存款人；银行 60··