合同法律风险的识别与防范

合同法律风险的识别与防范
与企业相关的法律环境
法作为行为规范,与习俗/宗教/道德等共同 调整社会关系
法作为制度文化,以公正为终极目标
关注行为的客观性是法的特征之一
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国际石油合同与国际贸易合同
从合同的标的角度,国际贸易合同分为： 国际货物买卖合同 国际技术进出口合同 国际服务合同
与国际石油合同相关的法律依据 相关国家的法律法规与政策 国际石油合作惯例 当事人依法制定的合同文本等法律文件
事实合同的认定----无书面形式或缺少签 字或盖章时,一方履行了双方约定的主要 义务,且对方接受,合同法律关系成立
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公平原则
订立合同时，根据公平原则确定双方当 事人之间的权利与义务
在订立合同时显失公平的，受损害方有 权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销
根据公平原则确定风险负担
标的物毁损、灭失的风险，在标的物交 付之前由出卖人承担，交付之后由买受 人承担，但法律另有规定或当事人另有 约定除外
规定参照 有偿合同/无偿合同 单务合同/双务合同—双务合同中，当事人依
法享有抗辩权 诺成合同/实践合同—依约定确立合同关系/
依当事人实际履行确立合同关系 要式合同/非要式合同—具备特定形式或手续才
能成立的合同为要式合同
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合同分类（2-2）
射幸合同/确定合同---合同结果为唯一的 合同为确定合同
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合同法与合同的关系 （法律的适用）
在中华人民共和国境内履行的中外合资经营 企业合同、中外合作经营企业合同、中外合 作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共 和国法律
涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所 适用的法律
涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同 有最密切联系国家的法律
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采办包括的内容:
采购(商品)
合同管理(档案管理)
租赁(设备)
后勤(服务)
劳务(服务）
剩余物资的处理(设备)
指导原则:在考虑质量.价格.交货.服务和标准合同 规定的基础上,以最经济的费用取得具有先进而适 用的技术的最新设备.物资和承包服务.
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买卖合同的法律特征
有形财产所有权与货币所有权的交换 客体/所有权/有偿性为其特征 所有权的转移与风险划分 权利担保与质量担保（适销性） 质量与验收条款 特种买卖： 易货 分期付款 分批 在手 路货
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合同法律风险防范的主要制度
对商业合作者的资信调查 对交易的担保 对合同的商业保险
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合同概念
商业层面--合同为约定 道德层面--合同为信用 法律层面--商品交换的唯一法律形式
合同==契约==协议==合法的约定（广义） 合同：当事人权利义务目的一致（狭义） 契约：当事人权利义务目的相反
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国际石油合作的法律风险
来自政府监管的法律风险： 公司治理中的资本与财务风险 在东道国监管体系中的处罚与诉讼 文化层面的政治风险
来自合作方的法律风险： 专业化与技术化的标准合同与话语权 良好的信誉可能避免丧失商业机会
来自劳动关系的法律风险： 东道国与本国雇员的使用优先问题 违反劳动法的行政处罚/集体诉讼/惩罚性赔偿/ 抗议与抵制
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合同内容的确定
合同内容由当事人约定， 合同生效后，内容不
一般包括以下条款：
明确的，当事人可以
--当事人姓名/名称和住所 补充约定
--标的
--数量 --质量 --价款/报酬
不能达成补充协议的， 按照合同有关条款或 交易习惯确定
--履行期限、地点和方式
--违约责任 --解决争议的方法
仍不能确定的，适用 合同法第62条的履行
规则确定
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格式条款（2-1）
格式条款：当事人为了重复使用而预先拟 订，并在订立合同时未与对方 协商的条款
法律限制： 1、提供此类条款的一方应遵循公平原则确
定其内容，并采取合理方式提请对方注 意免除或限制其责任的条款；按对方的 要求，对该条款予以说明 2、违法或加重对方责任、排除对方主要权 利的条款无效
主合同/从合同---确定合同效力
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合同分类之有名合同
转移所有权类合同
劳务类合同
买卖合同
承揽合同
供用电水气热力合同
建设工程合同
赠与合同
运输合同
使用权类合同（物的使用） 技术合同
借款合同 租赁合同 融资租赁合同
保管合同 仓储合同 委托合同
行纪合同
居间合同
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采办与相关的合同
采办职责包括采购,租用或租赁各种生产物资及所 需货物,签订所需的各类服务合同,为日常的生产作 业及重点项目提供支持
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百度文库
格式条款（2-2）
对格式条款的解释： 1.应当按照通常理解予以解释； 2.有两种以上解释的，应当作出不利
于提供格式条款一方的解释 ； 3.格式条款与非格式条款不一致的，
应当采用非格式条款；
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合同分类（2-1）
有名合同/无名合同—分则或其他法律无规定
的，适用总则的规定，并可对上述
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合同管理之订立资格
审查承包商的内容: 证书及许可证等资质商业证书 违规报告 行业报告 相关专家的意见 回头人及订单的执行情况 成品及服务 财政状况 保险状况
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合同订立的权限
权利机构的名称/权限/
授权与指派及审批权限
代理
无权代理----行为人没有代理权、超越代理权或代理权 终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追 认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任
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租赁合同的法律特征
有形财产使用权与货币使用权的交易 租赁合同的要式与非要式 买卖不破租赁
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劳务合同的法律特征
特定行为与货币所有权的交易 行为的法定与特定性，即资质/结果的要求
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守法原则
当事人订立、履行合同，应当遵守法 律、行政法规
中国法律现行状况： 1、市场经济法律体系 2、香港英美法体系 3、澳门大陆法体系 4、台湾法律体系
表见代理----行为人没有代理权、超越代理权或代理权 终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信 行为人有代理权的，该代理行为有效
代表行为----法人或其他组织的法定代表人、负责人超 越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越 权限的以外，该代表行为有效
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合同订立的形式
书面形式—纸面形式与电子资料通联 口头形式(事实合同) 其它形式