(6)第四章 合同法总则(3)

七、合同的成立与生效
（一）合同的成立与生效的概念
合同的成立：指当事人通过缔约过程而达 成意思一致 合同的生效：指已经成立的民事行为因符
合法定有效要件而取得法律认可的效力
1. 绝大多数合同，成立即生效 【讨论】甲、乙于6月1日签订一水果买 卖合同。问题：该合同何时生效？ 【讨论】甲、乙于6月3日签订一房屋买 卖合同，甲将位于A城B区的楼房一栋卖给乙， 两人于6月15日办妥产权变更登记手续。问题： 甲、乙合同何时生效？
《合同法》第43条： “当事人在订立合同过程中知悉的商业 秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者 不正当地使用。泄露或者不正当地使用该 商业秘密给对方造成损失的，应当承担损 害赔偿责任。”
（一）缔约过失责任的概念
指合同成立前的缔约过程中，因缔约人 一方致合同不成立、无效、被撤销所具有的 过失所承担的责任。 违约责任 VS 缔约过失责任
【讨论】甲乙约定，如果明天下雨，乙将甲 原来借给自己的雨伞还给甲。
（2）肯定条件与否定条件 肯定条件：条件本身为发生某种事实
否定条件：条件本身为不发生某种事实
【讨论】（1）甲乙约定，如果明天下雨，甲 将雨伞借给乙。（2）甲乙约定，如果明天下雨， 乙将甲原来借给自己的雨伞还给甲。
【讨论】（1）甲乙约定，如果明天不下雨， 甲将雨伞借给乙。（2）甲乙约定，如果明天不下 雨，乙将甲原来借给自己的雨伞还给甲。
【讨论】
（1）甲乙为朋友，甲有一彩电委托乙保
管。乙保管期间，未经甲同意，即以自己名 义与丙订立买卖合同。后甲得知，原谅了乙 的行为，并告知丙：“我同意乙的行为。” （2）乙、丙订立合同的次日，甲对乙说：
“那台彩电赠给你吧：”乙大喜。
（五）无效合同
1. 概念
欠缺合同的有效要件，不发生当事人预
期法律后果的合同。
（3）无处分权人处分他人财产的合同 《合同法》第51条：“无处分权的人处分他 人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立 合同后取得处分权的，该合同有效。” 《合同法》第50条：“法人或者其他组织的 法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除 相对人知道或者应当知道其超越权限的以外， 该代表行为有效。”
甲公司经常派业务员乙与丙公司订立合同。乙 调离后，又持盖有甲公司公章的合同书与尚不知其 已调离的丙公司订立一份合同，并按照通常做法提 走货款，后逃匿。对此甲公司并不知情。丙公司要 求甲公司履行合同，甲公司认为该合同与己无关， 予以拒绝。下列选项哪一个是正确的？ （ ） A. 甲公司不承担责任 B. 甲公司应与丙公司分担损失 C. 甲公司应负主要责任 D. 甲公司应当承担签约的后果
产损失的。”
公民甲与房地产开发商乙签订一份商品房买卖 合同，乙提出，为少交契税建议将部分购房款算作 装修费用，甲未表示反对。后发生纠纷，甲以所付 装修费用远远高于标准为由，请求法院对装修费用 予以变更。该装修费用条款效力如何认定？ （ ） A. 是双方当事人真实意思表示，有效
终止期限的合同，自期限届满时失效。”
甲将其所有的房屋出租给乙，双方口头 约定租金为每年5万元，乙可以一直承租该房 屋，直至乙去世。该租赁合同的性质如何？ A. 附解除条件的合同 B. 附延缓条件的合同 C. 附始期的合同
D. 附终期的合同
（四）效力待定的合同
1. 概念 合同成立后，其有效还是无效处于不确定 状态，待享有形成权的第三人同意（追认）
附生效条件的合同，自条件成就时生效 【讨论】甲与乙于今年6月1日订立房屋
租赁合同，约定若明年甲出国定居的话，
乙可搬进来住。问题：现在该合同的性质
如何认定？
附生效期限的合同，自期限截至时生效 【讨论】甲与乙于今年6月1日订立房屋
租赁合同，约定如果甲的父亲死亡，则甲
将房屋租给乙居住。问题：该合同的性质
（3）应是合法的事实 【讨论】甲乙约定，如果乙暗杀丙成功，
甲给乙50万元。该行为效力如何？
（4）应是当事人约定而非法定的事实
2. 条件的分类 （1）延缓条件与解除条件 延缓条件：合同于所附条件成就时生效 解除条件：合同于所附条件成就时失去法
律效力
【讨论】甲乙约定，如果明天下雨，甲将雨 伞借给乙。
甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙 生产的女装市场看好，便自作主张以甲的名 义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与之 订立了买卖合同。对此，下列哪些说法是正 确的？ （ ） A. 甲有追认权 B. 丙有催告权 C. 丙有撤销权 D. 构成表见代理
《合同法》第49条： “行为人没有代理权、超越代理权或者
如何认定？
3. 虽然成立，但不能生效的合同
（1）法律、法规规定应当办理批准、登记手 续，并以此为生效条件的，当事人未能成功办 理批准、登记手续
【讨论】甲将一专利技术转让给外商乙， 两人于6月1日签订合同，6月2日报国家专利局 审核，6月28日国家专利局决定不予批准。问 题：该合同的性质如何界定？
（2）附生效条件的合同，生效条件未能成就 【讨论】甲与乙于今年6月1日订立房屋
甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意3天后签 订正式的买卖合同，并先交1000元给乙，乙出具的 收条上写明为“收到甲订金1000元。”3天后，甲 了解到乙故意隐瞒了该车证照不齐的情况，故拒绝 签订合同。下列哪一个说法是正确的？ （ ） A. 甲有权要求乙返还2000元并赔偿在买车过 程中受到的损失 B. 甲有权要求乙返还1000元并赔偿在买车过 程中受到的损失 C. 甲只能要求乙赔偿在磋商买车过程中受到 的损失 D. 甲有权要求乙承担违约责任
【讨论】甲与乙于2001年7月20日约定，如果 北京申办2008年奥运会成功的话，甲将不赠给乙 100万元。问题：该赠与合同能否生效？
（2）事实的发生与否不确定 【讨论】甲与乙订立一房屋租赁合同， 约定若甲父死亡，则提供房屋供乙居住。该 合同是附条件合同么？ 【讨论】甲与乙约定，如果太阳从西方 升起，甲将赠给乙100万元。该行为效力如何？ 【讨论】甲租给乙房屋，并约定，如果 太阳从西方升起，乙立即腾出房子给甲。该 行为效力如何？
甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台 机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到 传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示 同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订 合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求 加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列 哪一种说法是正确的？ （ ） A．买卖合同于6月5日成立 B．买卖合同于6月10日成立 C．买卖合同于6月15日成立 D．甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任
2. 成立时并不当即生效，等待生效条件完成 后才生效 法律、法规规定应当办理批准、登记手续， 并以此为生效条件的，当事人办理了批准、 登记手续后才能生效
【讨论】甲将一专利技术转让给外商乙，两人 于6月1日签订合同，6月2日报国家专利局审核，国 家专利局于6月28日批准并登记。问题：该合同何 时成立？何时生效？
第 四 章 合 同 法 总 则 （3）
重
1 2
点
缔约过失责任
附条件的合同
附期限的合同 效力待定的合同
3
4
6
可撤销合同
六、缔约过失责任
《合同法》第42条： “当事人在订立合同过程中有下列情形 之一，给对方造成损失的，应当承担损害 赔偿责任： （一）假借订立合同，恶意进行磋商； （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要 事实或者提供虚假情况； （三）有其他违背诚实信用原则的行 为。”
代理权终止后以被代理人名义订立合同，
相对人有理由相信行为人有代理权的，该
代理行为有效。”
甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招 待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞 职，月底前餐厅前去结账时，甲公司认为， 乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而 拒付乙所签的餐费。下列哪一选项是正确的？ A. 甲公司应当付款 B. 甲公司应当付款，乙承担连带责任 C. 甲公司有权拒绝付款 D. 甲公司应当承担补充责任
就的，视为条件不成就
【讨论】 （1）甲乙约定，如果甲的母牛生一小牛， 则赠与乙小牛。后母牛受孕，甲杀之。 （2）甲乙约定，如果甲的母牛生一小牛，
则赠与乙小牛。后母牛不幸感染疯牛病，甲
杀之。
（三）附期限的合同
《合同法》第46条：
“当事人对合同的效力可以约定附期限。
附生效期限的合同，自期限届至时生效。附
或拒绝的意思表示来确定其效力的合同。
2. 类型
（1）限制行为能力人订立的合同 《合同法》第47条： “限制民事行为能力人订立的合同，经法定代 理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者 与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合 同，不必经法定代理人追认。 相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追 认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同 被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当 以通知的方式作出。”
甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出， 由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出 符合要求的样品后，才能考虑批量购买。乙公司完 成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通 知乙公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。下 列哪一选项是正确的？ （ ） A．甲公司构成违约，应当赔偿乙公司的损失 B．甲公司的行为构成缔约过失，应当赔偿乙 公司的损失 C．甲公司的行为构成侵权行为，应当赔偿乙 公司的损失 D．甲公司不应赔偿乙公司的任何损失
（二）缔约过失责任的构成要件
1
2
3
4
当事人 违反 先合同 义务
主观有 过错
对方有 损失
对方的损 失与当事 人主观过 错之间存 在因果关 系
（三）缔约过失的类型
违反诚实 信用原则 的其他缔约 过失行为
恶意磋商
因一方过失 致合同被撤销 因一方过失 致合同无效
6
订约欺诈
违反保密义务
【案例】 甲、乙两人各开一酒店，两酒店相邻， 生意都很兴隆。后甲因投身其他行业欲将酒 店转手给丙，丙出价80万元。乙闻知后担心 财力雄厚的丙接手甲的酒店后，在日后的竞 争中自己落于下风。于是乙积极与甲磋商， 表明自己有决心买下酒店并出价100万元。甲 见乙出价高，遂终止与丙的磋商，转而一心 一意与乙谈判。乙见丙退出，即对甲提出自 己无意买下该酒店。
肯定、延缓条件 肯定、解除条件 否定、延缓条件 否定、解除条件
如果......，就...... 如果......，就不...... 如来自百度文库......，就...... 如不......，就不......
3. 条件成就规则：《合同法》第45条
原则上，所附条件将来成就与否，应以其
自然状态发生为准 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成 就的，视为条件已成就； 当事人为自己的利益不正当地促成条件成
租赁合同，约定若明年甲出国定居的话，乙
可搬进来住。第二年甲未能出国定居。问题：
该合同的性质如何认定？
（二）附条件的合同
1. 构成条件的事实要件
（1）应为将来发生的事实 【讨论】甲与乙于2001年7月20日约定，如果 北京申办2008年奥运会成功的话，甲将赠给乙100 万元。问题：该赠与合同何时生效？
《合同法》第52条：
“有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损 害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人 利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。”
《合同法》第53条： “合同中的下列免责条款无效： （一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财
【讨论】 （1）甲有一子乙，15岁。一日乙携家中 1.5万元到岗顶电脑城从丙处购买手提电脑一 部。乙携电脑回家。甲致电丙，称承认其子 购买电脑的行为。 （2）甲有一子乙，15岁。一日乙携家中 1.5万元到岗顶电脑城从丙处购买手提电脑一 部。丙随乙携电脑回家，要求甲追认，甲未 置可否。
【讨论】 甲有一子乙，15岁。一日乙携家中1.5万
元到岗顶电脑城买手提电脑。丙看出乙乃是
个孩子，于是利用乙之年少幼稚，积极怂恿
乙买下电脑。问题：丙能否撤销合同？
（2）无权代理的行为人代订的合同
《合同法》第48条：
“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权 终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人 追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。 被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认 之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知 的方式作出。”