辩护人发问的方法技巧与质证方法
(2010-12-31 14:31:26)
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很高兴跟大家认识，也很高兴能有机会跟大家在这里交流一些办案的经验和技巧，就是互相学习，互相交流。刚才汤主任介绍说什么很著名，这个也谈不上。因为汤老是我们的老前辈，要说重量级可以称为重量级，因为我体重比较大。就是跟大家一起交流，很高兴。有一点出入，我看这个报告上写的题目是庭审质证。当时我和助理写两篇文章，可能发过来两篇，就把这篇放在这里了。实际上我今天讲的题目是关于对被告人的发问，在法庭上律师对被告人的发问。
我今天跟大家讲的题目是论庭审当中律师对被告人的发问。为什么对这个人发问？发问的时候有什么需要注意的问题？有什么技巧？这是我今天跟大家交流的。为什么对被告人要发问？这个跟我们中国庭审模式，跟审判方式是有关系的。如果你在英美国家它不存在对被告人发问的问题，因为被告人有沉默权，他可以一句话不说，由他的律师跟公诉人辨，他在那里坐山观虎斗的，一般我们看外国电影、香港电影，被告人穿的是西装革履，而且他也不像我们的被告人要经过关押，往往已经关了一两年了，被告人已经身心俱疲，但是外国的被告人是可以保释的，除非及个别的暴力犯罪，一般的都可以保释，所以平时都在社会上，由律师跟公诉人对抗。所以说他可以由沉默权，他可以一句话不说。这个跟我们是不一样的。在那种制度下，不存在对被告人的发问。
我们中国的庭审模式，就存在一个对被告人发问的问题，而且对被告人的发问，或者叫讯问，检察官的讯问，还是我们庭审的一个焦点问题，一个中心问题。被告人是我们庭审的一个中心。这跟我们重口供，有罪推定的思维方式有关系的。我们的被告人，都是孤零零的坐在法庭的正中央，比如说这是审判席，这边是公诉方，这边是辩护方，我们被告人和辩护人不坐在一起，外国被告人和辩护律师是坐在一起的，这样他们有话可以商量，而我们不是，我们被告人孤零零的坐在正前方，有时候还用一个小笼子锁起来。这种是一种有罪推定的方式，或者说漠视被告人的合法权益。被告人坐在那里非常孤单，非常无助，有什么话跟律师交流，又无法交流。有的时候如果律师在开庭之前，没有来得及会见，那么等于在开庭之前，等于说跟被告人无法交流，在法庭上被告人有时候觉得很无助，该怎么回答都觉得茫然失措。这跟我们这种庭审方式是有关系的。正常的庭审方式，是正三角形，控辨审，法官在上面，然后两边是控辩双方。而中国，我们的法庭布局是倒三角，被告在中心，公诉方可以讯问被告人，辩护人可以讯问被告人，然后法官还可以再讯问被告身，所以被告人成了法庭审判的主角，大家都向他问话，这说明我们重口供，而且有罪推定。
所以在中国这种模式下，才存在对被告人发问的问题，当然我们这个模式有待于改进。但是目前短时间还改变不了，我们说被告人赋予他沉默权，嫌疑人赋予他沉默权，这个短期内实现不了，尤其是公安部门，或者是检察官反对的意见很大。为什么？他说如果被告人有沉默权，那么很大一部分案子就破不了，为什么？因为我们的科技水平低啊等等，我们现在破案主要靠口供，拿着口供以后再去找其他的证据线索，所以说我们的刑讯逼供，骗供、诱供盛行，这个跟这种证据制度，跟庭审方式都是有关系的。尽管目前短时间对被告人的发问还改变不了，我们的庭审模式一时半会也改变不了，那么我们在目前的情况下，怎么样在既有的制度环境内，尽最大努力来帮助被告人充分辩护，维护他的合法权益，争取他的权益最大化。所以我就讲讲怎么样对证人发问这个环节。
大家都是搞法律的，我们的庭审一般来讲，分五个阶段，首先宣布开庭，宣布开庭的时候，法官要核对一下被告人的身份，然后给你交代一下权利，你有上诉权，你有辩护权等等。然后就开始法庭调查，还有法庭辩论，被告人陈述，最后是评议和宣判。法庭调查是一个很重要的阶段，虽然很枯燥，外行人看着不热闹，外行人都想看辩论，看律师的风采，看检察官的口才啊，但是对于内行人来讲，法庭调查很重要的，它是一个基础问题他要解决事实有没有？存在不存在，证据足不足？够不够？有没有达到正规标准？控方是否具备举证责任？法庭调查开始，首先由公诉人宣读起诉书，宣读起诉书完了，那么法官一般简要问一下被告人，你对起诉书什么意见，你认罪不认罪？你认可不认可啊？允许被告人简要的回答几点，及时被告人说我有异议，他也会让你简要地说，你的异议在哪里？他不会让你展开说的。这个阶段完了以后，也是由公诉人先讯问被告人，如果被告人认罪，那就好办了，就让你讲一下事实经过，怎么杀的人，时间、地点、手段、工具、后果，有没有自首等等。如果不认罪，讯问的难度就大一些。不管认罪不认罪，公诉人首先要问被告人，从头到尾问，公诉人而且问的很详细，很全面。在这个情况下，公诉人先问好以后，再由第二个人问被告人。那么在这种模式下，律师怎么发问，为什么要发问？首先我认为第一点，辩护人对被告人的发问，是一个独立阶段，是一个独立的程序，有它的功能和地位。为什么？可以说在法庭上，在律师对被告人发问之前，律师是没有机会说话的，有的起诉书很长，有一些黑社会案件，五六十个被告，光念书五起诉书要念一上午，有时候你一上午就白坐了。那么真正轮到你说话了，就是对被告人进行发问，这是你第一次亮相。我们说外行看热闹，内行看门道，通过律师几句简单的问话，那么大家就知道律师的水平了如何了，能力如何了，不是熟悉庭审程序，对案情的把握等等。这是律师的第一次亮相，所以大家要重视这一点。所以我们认为，律师对被告人的发问，是法庭调查当中的一个程序，它有他独特的功能。
还有一个特点，就是律师对被告人的发问，是由律师主导一个程序，公诉方肯定是围绕他的指控，围绕他的起诉发问的，他问的问题都是围绕你构成犯罪，然后你犯罪比较严重，危害性非常大，他围绕这个来的，他对你也问，但是他问的东西是围绕着指控，既然把你起诉到法庭，他就认为你构成犯罪的，否则的话就必要到法庭了。首先从定性来讲，他认为你构成了犯罪，所以公诉人代表国家把被告人送上法庭。所以他问的时候，是有侧重点的，是有倾向性的。他问的目的是为了让被告人把犯罪事实和情节，展示在法庭面前，展示在旁听观众面前。那么我们律师肯定不是这个思路，律师问的目的，是说对你有利的，无罪，或者是罪轻的一些情节展现在法官和旁听观众面前，这个是由律师来主导的一个程序。公诉人怎么问，你管不了他，但是作为律师来讲，你怎么问，那是由自己掌握的。我实现可以设计一下问什么问题，不问什么问题。这是律师主导的程序，当然对被告人相对来说是有利的程序。
第三点，律师对被告人发问，也是被告人向法庭全面展示案件事实的一个过程。那么我通过设计一些问题，我来问你，对把你有利一些辩解理由啊，一些经过讲出来，尤其是在无罪辩护当中，为什么要做无罪辩护？被告人为什么不认罪？我有我的理由，我有我的冤屈，所以我要讲出来。所以说，发问是给被告人一个机会，让他向法庭全面展示案件事实，并不像起诉书写的那样，被告人罪大恶极，或者是构成了犯罪，不是那样的，我有我的辩解理由，我有的申诉理由，这也是给被告人一个机会。
在辩护人向被告人发问之前，由于是公诉人先宣读了起诉书，而且又是公诉人先向被告人发问的，所以给大家留下的印象，这个被告人肯定构成了犯罪，杀人的时间、地点、手段都很清楚，受贿的时间经过、票据金额也都很清楚了。所以给大家留下的印象就是有罪的可能大一些，犯重的可能更大一些，但是现在轮到辩护人对被告人发问了，那么就给被告人一
