第三章 刑法效力范围

第三章 刑法的效力范围
本章重点：
1、刑法的属地管辖权
2、刑法的属人管辖权
3、刑法的保护管辖权
4、刑法的溯及力
第一节 刑法的空间效力
一、刑法的空间效力的概念和一般原则
刑法的空间效力，指刑法对地和对人的效力。关于刑法的空间效力， 有以下几种不同的处理原则： 1．属地原则 。 以地域为标准进行划分 2.属人原则。以国籍为标准进行划分 3.保护原则。以国家和国民的利益来划分 4.普遍原则。（世界性原则） 5.折衷原则。以属地原则为基础，以其他原则为补充。
现代各国在该问题上都采用从旧兼从轻原则。 我国刑法第十二条 中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如 果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯 罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究 刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。 本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。 具体地说： 1、当时的法律不认为是犯罪，而修订后的新刑法认为是犯罪，适用当 时的法律。 2、当时的法律认为是犯罪的，但新刑法不认为是犯罪，只要这种行为 未经审判或者判决未确定，就应当适用新刑法。 3、当时的法律和新刑法都认为是犯罪，依照新刑法总则第四章第八节 的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任。但是如果新刑法处刑较 轻的，适用新法。所谓“处罚较轻”，是指法定刑较低。法定刑较低指法定 最高刑较低；如果法定最高刑相同，则指法定最低刑较低；如果某种犯罪只 有一个法定刑幅度，法定最高刑、法定最低刑指该幅度的最高刑、最低刑。 如果某种犯罪有几个法定刑幅度，法定最高刑、法定最低刑应是具体犯 罪行为应当适用的法定刑幅度的最高刑、最低刑。 4、依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
答案：A
案六： 被告人玛尔，男，23岁，外国人。1980年1月，玛尔与冈波 梅以及其他留学生一起来我国某医科大学学习，同住一个宿 舍，关系不和。1980年10月10日晚7时，双方在走廊相遇时， 互相对骂、殴打起来。玛尔手持事先买好的尖菜刀和木棍， 冲向冈波梅，在殴斗中玛尔的木棍被打掉，便拿出尖菜刀向 冈波梅上腹部刺去，冈波梅喊道:我的肚子子割开了。冈波梅 立即被送往医院抢救，发现肝部被刺掉二块，重55克；因伤 势过重，抢救无效，在1980年10月11日晨4时死亡。是否适应 我国刑法？说明理由。
56.下列哪些犯罪行为应实行属地管辖原则？ A.外国人乘坐外国民航飞机进入中国领空后实施犯罪行 为 B.中国人乘坐外国船舶，当船舶行驶牙公海上时实施犯 罪行为 C.外国人乘坐中国民航飞机进入法国领空后实施犯罪行 为 D.中国国家工作人员在外国实施我国刑法规定的犯罪行 为
2005
3．某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪，对甲应如何处 置？ A．适用我国刑法追究其刑事责任 B．通过外交途径解决 C．适用该外国刑法追究其刑事责任 D．直接驱逐出境
案二： 一艘英国船停泊于上海某港口，在甲板上英国船员甲动手 轻伤一加拿大游客乙，中国刑法是否有管辖权？ 案三： 一艘英国船停泊于美国某港口，在甲板上中国船员甲动手 轻伤一美国游客乙，中国刑法是否应当管辖？ 案四： 一艘英国船停泊于美国某港口，在甲板上英国船员甲动手 轻伤一中国游客乙，中国刑法是否应当管辖？
一、刑法的生效时间和失效时间
生效包括立法时生效和立法后过一段时间生效。失效包括明示失效和默 示失效。
二、刑法的溯及力问题
（一）概念 新的刑事法律生效后，对新的法律生效以前发生的未经审判或者判决未 确定的行为是否适用的问题。 如：甲在1996年12月1日盗窃6万元，//1998年1月1日抓获归案，而新刑 法1997年10月1日起实施。 在刑法的溯及力问题上，一共有四种可供选择的原则。 （1）从旧原则，对于该类行为一律适用旧法； （2）从新原则，对于该类行为一律适用新的法律； （3）从旧兼从轻原则，原则上适用旧法，但当适用新法对当事人有利时， 则适用新法； （4）从新兼从轻原则，原则上适用新法，但当适用旧法对当事人有利时， 则适用旧法。
参考案例： 案一： 被告人奥格雷，男，33岁，苏联籍，飞机副驾驶员 被告人奥格雷于1985年12月19日与机组人员，执行雅库茨 克民航局101/435航班的飞行任务，载客38人，由雅库茨克飞往 伊尔库茨克。途中，被告人奥格雷趁领航员日哈列夫· 斯去厕所 之机，以客舱出现机械故障为由，将机械师奥亚波夫· 弗，伊骗 出驾驶舱，随即锁上舱门，扭动自动驾驶仪，用事先准备好的 一 把 闭 合 长 123 毫 米 的 折 叠 刀 威 逼 驾 驶 飞 机 的 机 长 阿 布 拉 杨· 谢说，”你老实点，不然的话我杀死你。“机长被迫改 维· 变了航向，飞越我国领空。于当日北京时间14时30分，该机降 落在我国黑龙江省甘南县长岗乡农田里。我国刑法是否有管辖 权？
二、我国刑法的空间效力
（一）我国刑法的属地管辖权
凡是在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律另有规定的以外，都适用 我国刑法。
1.领域的含义
包括领陆、领水和领水的底土，以及领空。
2. 拟制领土（浮动领土）
包括船舶和航空器。凡是在我国的船舶和航空器上犯罪的，适用我国刑 法。
3. 关于使领馆问题。 4. 犯罪发生地确定的原则。
案五： 被告人田某，28岁，中国公民。 被告人赵某，27岁，中国公民。 田某经侨居日本国的亲属介绍，与其朋友赵某去英国轮船 做工。某日轮船航行至日本国靠岸时，田、赵二人在船上因 私事械斗起来，在械斗中失手将在一旁劝架的张某(中国公民) 打成重伤，之后田、赵二人便畏罪潜入美国纽约市躲避，后 经船主去美国纽约市警察局告发，遂将其逮捕。此案在日本 至多判2年，在英国至多判1年，而一个中国法官说此罪可判1 年半。 提问：田赵二人的犯罪行为是发生在日本国的轮船上，而 船主又是向美国纽约市警察局告发，并将田、赵二犯逮捕。 但由于田、赵二犯系中国公民，田、赵二犯的行为是否应该 适用中国刑法? 说明理由。
2007
51．关于刑事管辖权，下列哪些选项是正确的？ A．甲在国外教唆陈某到中国境内实施绑架行为，中国司 法机关对甲的教唆犯罪有刑事管辖权 B．隶属于中国某边境城市旅游公司的长途汽车在从中国 进入E国境内之后，因争抢座位，F国的汤姆一怒之下杀死了 G国的杰瑞。对汤姆的杀人行为不适用中国刑法 C．中国法院适用普遍管辖原则对劫持航空器的丙行使管 辖权时，定罪量刑的依据是中国缔结或者参加的国际条约 D．外国人丁在中国领域外对中国公民犯罪的，即使按照 中国刑法的规定，该罪的最低刑为3年以上有期徒刑，也可能 不适用中国刑法
（二）我国刑法的属人管辖权
（1）中国人在中国国内犯罪的，当然使用我国刑法。这是属地原则的优 先适用要求。 （2）中国人在我国领域外犯罪的，是否适用我国刑法，分为两种情况： A、凡是中华人民共和国的军人和国家工作人员在国外犯罪的，一律适用 我国刑法； B、其他人员在我国领域外犯罪的，适用我国刑法应具备的条件是：所犯 之罪的（法定）最高刑在三年以下的可以不予追究。
（三）我国刑法的保护管辖权 （1）外国人在我国领域内犯罪的，适用我国刑法。这是属地原则的要求；
（2）外国人在我国领域外犯本法之罪的，适用我国刑法应具备以下条件： A、侵害了我国国家或者我国公民的利益；B、依我国刑法规定，所犯之罪的 法定最低刑为三年以上有期徒刑；C、依照犯罪地的法律也应受刑罚处罚。
（三）普遍管辖权
根据我国缔结或者参加的国际条约，在我国承担义务的范围内，对于条 约所规定的犯罪，无论发生在什么地方、犯罪人是何国人、是否侵害了我国 国家或公民的利益，我国司法机关都有权对其进行管辖。包括：反和平罪， 战争罪，反人道罪，非法使用武器罪，贩毒罪，劫持航空器罪等。
第二节 刑法的时间效力
刑法的时间效力，是指刑法的生效时间、失效时间以及刑法来自百度文库溯及力的 问题。
56.下列关于中国刑法适用范围的说法哪些是错误的？ A.甲国公民汤姆教唆乙国公民约翰进入中国境内发展黑社 会组织。即使约翰果真进入中国境内实施犯罪行为，也不能适 用中国刑法对仅仅实施教唆行为的汤姆追究刑事责任 B.中国公民赵某从甲国贩卖毒品到乙国后回到中国。由于 赵某的犯罪行为地不在中国境内，行为也没有危害中国的国家 或者国民的利益，所以，不能适用中国刑法 C.A国公民丙在中国留学期间利用暑期外出旅游，途中为 勒索财物，将B国在中国的留学生丁某从东北某市绑架到C国， 中国刑法可以依据保护管辖原则对丙追究刑事责任 D.中国公民在中华人民共和国领域外实施的犯罪行为，按 照刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，也可以适用中国 刑法追究刑事责任
客观主义还是主观主义？行为结果择一：行为和结果有一项发生在我国 领域内，就应当适用我国刑法。
5.属地原则优先 当属地原则和属人原则、保护原则、普遍原则、甚至与拟制 领土等发生冲突时，优先适用属地原则。 6.“法律有特别规定的”： （1）“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外 交途径解决。” （2）“民族自治地方不能全部使用本法规定的，可内自治 区或者省的人大代表大会根据当地民族的政治、经济文化的特 点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定、报请全 国人民代表大会常务委员会批准施行”。 （3）刑法生效实施后，全国人大及其常务委员会制定的其 他刑事法律的特别规定，包括单行刑事法规和附属刑事法规。 （4）依据《中华人民共和国香港特别行政区基本法》、 《中华人民共和国澳门特别行政区基本法》的规定。